什么是送还忌避？｜令和5年修法的离境命令与遣返停止效力例外

送还忌避是指被签发退去强制令书的外国人不接受遣返的状态。这是日本出入境在留管理行政中使用的称谓，令和5年（2023年）修改的入管法针对该状态设置了若干制度。

本文要点

• 送还忌避是指虽被签发退去强制令书却不接受遣返的行政上的称谓。
• 其背景包括在日本已有生活基础与家人、确有无法回国的事由等。
• 令和5年修改的入管法设置了遣返停止效力的例外、命令离境的处分、监理措施与补充性保护等制度。
• 对不服从命令离境处分的情形，规定了处罚。
• 希望避免遣返的，不能停留于事实状态，而应通过法律程序提出主张。

什么是送还忌避？

送还忌避与其说是法律用语，不如说是在行政运用与立法说明中使用的称谓。它指虽被签发退去强制令书，却既不自行出境，也不配合遣返程序的状态。

需要注意的是，该称谓容易掩盖不能接受遣返的具体缘由。实际上，主张无法回国而继续推进程序的人，与单纯拒绝出境的人，可能被同一个词汇概括。理解制度时，需要对每个人的具体情况分别考量。

为什么有人无法接受遣返？

结论是，原因并不一致。实务中常见的有以下几类。

• 配偶或子女为日本人或正规居留者，遣返意味着家庭分离
• 主张在本国可能遭受迫害，并已申请难民认定
• 在日本长期生活，本国已无生活基础与亲属
• 需要接受治疗，主张在本国无法获得同等医疗
• 本国政府不签发护照，事实上无法出境

最后一类与本人意愿无关，是遣返在客观上无法实现的情形，性质明显不同。

令和5年修改的入管法改变了什么？

结论是，促进遣返的机制与避免收容的机制被同时设置，并自2024年6月10日起施行。

促进遣返与回避收容、扩大保护这两个方向的修改，被包含在同一部法律之中。对当事人而言，把主张纳入哪一制度，才是实际的课题。

遣返停止效力的例外是什么？

此前，只要在申请难民认定期间，一律停止遣返。令和5年修法就该遣返停止效力设置了例外。

对经历刑事案件的人而言，第二类直接相关。详见难民认定申请的说明。

不服从命令离境的处分会怎样？

结论是，可能被追究刑事责任。令和5年修改的入管法规定，可以对一定范围的人限期命令其离开日本，并对不服从该命令的情形规定了处罚。此前并无直接处罚不接受遣返本身的规定，因此这是重大变化。

实务上重要的是，收到该命令时可争执的手段已经十分有限。不应等到命令下达后才考虑应对，而须在此前审查的各阶段把主张说尽。

希望避免遣返时可采取哪些法律手段？

可采取的手段依事由不同而异。希望在日本继续生活的，主要是主张在留特别许可，该判断在法务大臣的裁决阶段作出。主张在本国有迫害风险的，则通过申请难民认定或申请认定为补充性保护对象者。

行政程序得出结论后，舞台转向撤销诉讼与停止执行。就人身而言，则请求监理措施或临时放免。无论如何，停留于不接受遣返这一状态，都不能替代法律上的主张。

外国人刑事案件中送还忌避何时成为问题？

被判处实刑的人，有可能落入遣返停止效力例外的类型。被判处无期或3年以上拘禁刑的，即使在难民认定申请期间也可能被遣返，因此仅依赖难民认定程序的方针难以成立。

所以，从刑事辩护阶段起就把量刑对入管程序的影响纳入考量十分重要。同样是有罪，刑罚轻重不同，其后的选择余地也不同。把刑事与入管作为一体来考虑，在这一环节尤其有意义。

常见问题

问1　拒绝遣返是犯罪吗？

并不存在直接处罚不接受遣返这一状态本身的规定。但令和5年（2023年）修改的入管法设置了命令离境的处分，并对不服从该命令的情形规定了处罚。需要把单纯的状态称谓与违反法律义务区分理解。

问2　只要申请难民认定就不会被遣返吗？

申请期间原则上停止遣返，但令和5年修法设置了例外。属于第3次以后的申请，或被判处无期或3年以上拘禁刑的人等，即使在申请期间也可能被遣返。

问3　确有无法回国的事由时该怎么办？

依事由内容不同，可采取的手段也不同，包括申请难民认定、申请认定为补充性保护对象者、主张在留特别许可、就签发退去强制令书的处分提起撤销诉讼并申请停止执行等。首先整理事实、判断应适用哪一制度，是出发点。

问4　一直拒绝遣返，将来就能获准居留吗？

不能作此预期。相反，这可能成为离境命令与处罚的对象，也是收容长期化的原因。若希望继续居留，必须把主张纳入法律程序之中。

问5　适用监理措施就不会被遣返吗？

监理措施是解除收容的机制，并不免除遣返义务本身。其意义在于可以一边在社会中生活一边推进程序，但退去强制令书的效力并未消灭，这一点需要注意。

结语

送还忌避这一说法，容易只截取不接受遣返这一个侧面。但实际上，在日本有家人、在本国已无处可归、护照无法签发等，各人情况各不相同。先弄清自己的情况可以适用哪一制度，看似绕远，实则是更可靠的路径。

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执笔者信息

律师　松村大介（第一东京律师会・登录番号59077）
舟渡国际法律事务所（东京都丰岛区）
主要专注领域：以中国籍当事人为中心的外国人刑事辩护、出入境管理相关行政诉讼
本所将刑事程序与在留资格问题作为一体处理。

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