퇴거강제영서가 발부된 뒤에는 재류특별허가를 신청할 수 없습니다｜입관법 50조 3항이 정하는 기한

강제퇴거 절차(退去強制手続)가 진행되는 동안에는 언제까지 무엇을 해 두어야 하는지 모르는 채 하루하루만 흘러가기 쉽습니다. 재류특별허가(在留特別許可)는 절차의 어느 단계에서나 구할 수 있는 것이 아닙니다. 입관법(入管法) 50조 3항은 퇴거강제영서(退去強制令書)가 발부된 후에는 재류특별허가를 신청할 수 없다고 명문으로 정하고 있습니다. 즉 영서가 나오기 전에 신청을 마쳐야 한다는 시간의 틀이 제도 자체에 짜여 들어가 있는 것입니다. 이 글에서는 약물 사건으로 강제퇴거 사유에 해당하게 된 분과 그 가족을 위하여, 신청할 수 있는 시기와 그 한정된 시간에 무엇을 쌓아야 하는지를 조문에 따라 차분히 정리하겠습니다.

핵심 요점

• 입관법 50조 3항에 따라, 퇴거강제영서가 발부된 후에는 재류특별허가를 신청할 수 없습니다.
• 신청할 수 있는 사람은 같은 조 2항에 따라 수용영서(収容令書)에 의하여 수용된 외국인 또는 감리조치(監理措置) 결정을 받은 외국인입니다.
• 같은 조 4항에 따라, 47조 3항의 인정 또는 48조 8항의 판정에 승복하거나 49조 3항의 재결을 거친 후가 아니면 재류특별허가를 할 수 없습니다.
• 약물 사범은 입관법 24조 4호 チ에 따라 유죄판결만으로 강제퇴거 사유가 되고, 24조의3의 출국명령(出国命令)도 이용할 수 없으므로 절차는 강제퇴거의 외길로 진행됩니다.
• 불허가의 경우에는 같은 조 10항에 따라 이유를 붙인 서면으로 통지됩니다.

퇴거강제영서가 나온 뒤에도 재류특별허가를 신청할 수 있나요?

할 수 없습니다. 입관법 50조 3항은 퇴거강제영서가 발부된 후에는 재류특별허가를 신청할 수 없다는 취지를 정하고 있습니다. 해석의 여지가 적은 명문 규정이며, 영서가 나오면 신청이라는 수단 자체가 닫힙니다.

이 한 가지만으로도, 재류특별허가를 구하는 활동이 '형사사건이 전부 끝난 뒤에 생각하면 되는' 것이 아님을 아시리라 생각합니다. 형사절차 도중부터 강제퇴거 절차에서 무엇을 주장할지를 내다보며 자료를 모아 두는 것. 그 준비의 차이가 한정된 시간 안에서 결과를 갈라놓습니다.

신청할 수 있는 사람은 누구인가(입관법 50조 2항)

입관법 50조 2항은 재류특별허가를 신청할 수 있는 사람을 수용영서에 의하여 수용된 외국인 또는 감리조치 결정을 받은 외국인으로 정하고, 법무성령으로 정하는 절차에 따라 법무대신에게 하는 것으로 하고 있습니다. 종전에는 법무대신의 직권 발동을 촉구하는 진정이라는 위치로 이야기되어 왔지만, 2023년(레이와 5년) 개정으로 신청이라는 형태가 법률상 자리를 잡았습니다.

따라서 본인이 지금 어떤 지위에 있는지를 정확히 파악하는 것이 첫 작업이 됩니다. 형사시설에 있는지, 수용영서에 의한 수용으로 전환되었는지, 감리조치 결정을 받았는지. 이 확인 없이는 신청 시기를 설계할 수 없습니다.

인정·판정·재결이라는 세 가지 마디(입관법 50조 4항)

재류특별허가는 절차의 마디를 거친 후가 아니면 이루어지지 않습니다. 입관법 50조 4항은 47조 3항의 인정 또는 48조 8항의 판정에 승복하거나 49조 3항의 재결이 있은 후가 아니면 재류특별허가를 할 수 없다고 규정하고 있습니다. 즉 입국심사관의 위반심사에 의한 인정, 특별심리관의 구두심리(口頭審理)에 의한 판정, 법무대신의 재결이라는 단계를 전제로 판단되는 구조입니다.

결국 재류특별허가를 구하는 활동에는 시작 쪽에도 끝 쪽에도 틀이 있습니다. 시작은 2항이 정하는 지위, 끝은 3항이 정하는 영서의 발부. 그 사이의 시간만이 주장과 자료를 전달할 수 있는 시간입니다.

• 47조 3항의 인정에 승복한 때
• 48조 8항의 판정에 승복한 때
• 49조 3항의 재결을 거친 때
• 그리고 퇴거강제영서가 발부되기 전일 것(50조 3항)

약물 사건에서는 왜 시간의 여유가 적은가요?

약물 사범은 유죄판결을 받았다는 사실 자체가 강제퇴거 사유가 되기 때문입니다. 입관법 24조 4호 チ는 마약 및 향정신약 취체법(麻薬及び向精神薬取締法), 대마초 재배 규제에 관한 법률(大麻草の栽培の規制に関する法律), 아편법(あへん法), 각성제 취체법(覚醒剤取締法), 마약특례법(麻薬特例法) 또는 형법 제2편 제14장을 위반하여 유죄판결을 받은 사람을 규정하고 있으며, 형의 종류에도 형기에도 한정을 두지 않았습니다. 집행유예가 붙어도, 벌금이어도 이 조문의 사정거리에 들어갑니다.

게다가 입관법 24조의3의 출국명령은 대상이 24조 2호의4, 4호 ロ, 6호부터 7호까지로 한정되어 있는 데다, 요건으로 24조 4호 ハ부터 ヨ까지의 어느 것에도 해당하지 않을 것이 부과되어 있습니다. 4호 チ에 해당하는 분은 이 요건을 충족하지 못하므로, 스스로 출두하더라도 출국명령이 되지 않고 강제퇴거 절차를 밟게 됩니다. 절차의 분기가 없는 이상, 시간을 어떻게 쓰느냐만이 남은 변수입니다.

영서가 발부되기 전에 쌓아 두어야 할 것

입관법 50조 5항은 법무대신이 고려하는 것으로 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 일본에 입국하게 된 경위, 일본에 재류하고 있는 기간, 그동안의 법적 지위, 강제퇴거의 이유가 된 사실, 인도적 배려의 필요성을 들고, 그 밖에 국내외의 여러 정세 및 일본에 있는 불법체류자에게 미치는 영향 그 밖의 사정을 고려하는 것으로 정하고 있습니다. 약물 사건에서는 소행과 강제퇴거의 이유가 된 사실이 가장 무거운 장애가 되므로, 그 밖의 요소를 얼마나 구체적인 자료로 뒷받침할 수 있는지가 관건이 됩니다.

그리고 설령 허가되지 않더라도 같은 조 10항에 따라 이유를 붙인 서면으로 통지됩니다. 이 서면은 이후에 취할 수 있는 수단을 검토하는 출발점이 됩니다. 무엇이 부족하다고 판단되었는지를 조문의 항목에 따라 읽어 낼 수 있기 때문입니다.

• 동거의 실태, 생계, 양육 상황을 보여 주는 객관적 자료
• 재류기간 중의 취업·납세·사회보험 기록
• 의료기관의 진료 상황이나 재남용 방지를 위한 노력의 기록
• 신원을 인수하여 감독을 맡을 분의 서면과 그분의 생활 기반을 보여 주는 자료

저희 사무소의 대응 체제

후나도국제법률사무소에서는 마쓰무라 다이스케 변호사가 접견 초동부터 공판 결심까지 전 과정을 직접 담당합니다. 사무원이나 젊은 변호사가 대신 움직이는 방식을 취하지 않으므로, 형사절차 도중에 얻은 사실관계가 그대로 입국관리 절차의 주장으로 이어집니다.

중국어에 관해서는 외국인 사건에 정통한 전담 통역이 상주하고 있습니다. 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로, 의뢰인 본인을 위하여 움직이는 통역을 형사절차 전반에서 이용하실 수 있습니다. 한국어를 포함한 중국어 이외의 언어에 관해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 형사절차가 끝난 뒤의 체류자격(在留資格) 갱신이나 변경에 관해서는 제휴 행정서사와 함께 원스톱으로 대응합니다.

관련 해결 사례

관광 목적으로 일본에 온 상담자가 체류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 사안이 있습니다. 혼인과 인지가 완료되지 않아 한때 불수리되었으나, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인과 인지를 성립시키고 유리한 증거를 모은 다음, 입국관리 당국의 과거 허가 사례를 분석함으로써 한 번의 신청으로 재류특별허가를 받았습니다.

또한 억울하게 불법취업조장죄로 문제 된 여성의 사안에서는, 강제퇴거 사유에 고의·과실이 필요 없다는 종래의 실무를 다시 묻기 위하여 책임주의의 사정거리를 다투는 소송을 현재도 진행하고 있습니다. 같은 사건에서는 전례 없는 재류특별허가를 받은 실적도 있습니다. 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

재류특별허가 제도에는 입관법 50조 2항이 정하는 입구와 같은 조 3항이 정하는 출구가 있습니다. 이 둘 사이의 시간을 어떻게 쓰느냐가 실무의 거의 전부를 차지한다고 말씀드려도 지나치지 않습니다. 순서를 모른 채 기다리기만 하는 일만은 피하시기 바랍니다. 이 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 관해서는 변호사와 직접 상담하시기 바랍니다. 또한 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

본 기사는 2026년 8월 시점의 정보입니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村大介) / 변호사
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