재류특별허가는 '신청'할 수 있습니다｜2023년 입관법 개정이 약물 사건에 가져온 세 가지 변화

재류특별허가(在留特別許可)에 관해서는 오랫동안 '법무대신의 직권에 의한 은혜이지, 이쪽에서 요구할 성질의 것이 아니다'라는 설명이 이어져 왔습니다. 실무에서도 직권 발동을 촉구하는 진정의 형태로 서면을 제출하는 것이 통례였습니다. 2023년(레이와 5년) 개정은 이 위치를 조문 차원에서 다시 짰습니다. 신청의 주체가 명기되었고, 고려해야 할 요소가 법률로 정해졌으며, 불허가 시에는 이유를 붙인 서면으로 통지할 의무가 부과되었습니다. 약물 사건을 다루는 입장에서 보면 이 세 가지 변화는 모두 실무적인 의미를 갖습니다. 이 글에서는 조문에 따라 그 내용을 확인해 나가겠습니다.

핵심 요점

• 입관법(入管法) 50조 2항은 재류특별허가의 신청을, 수용영서(収容令書)에 의하여 수용된 외국인 또는 감리조치(監理措置) 결정을 받은 외국인이 법무대신에게 하는 것으로 정하고 있습니다.
• 50조 5항은 가족관계·소행·재류기간·인도적 배려의 필요성 등 고려요소를 법률로 명시하고 있습니다.
• 50조 10항은 불허가 처분을 할 때에는 신속히 이유를 붙인 서면으로 통지하여야 한다고 정하고 있습니다.
• 50조 1항 단서의 열거에 24조 4호 チ는 포함되어 있지 않으므로, 약물 사범이라는 사실 자체로 가중요건이 부과되지는 않습니다.
• 신청은 50조 4항이 정하는 단계를 거친 후에 하는 것이며, 퇴거강제영서(退去強制令書) 발부 후에는 할 수 없습니다(50조 3항).

재류특별허가는 본인이 직접 신청할 수 있습니다

결론부터 말씀드립니다. 재류특별허가는 조문상 해당 외국인의 신청으로 구할 수 있는 것으로 자리매김되어 있습니다. 입관법 50조 1항은 강제퇴거 대상자에 해당하는 경우라도 일정한 경우에는 '해당 외국인의 신청에 의하여 또는 직권으로' 재류를 특별히 허가할 수 있다고 정하고 있습니다.

그리고 50조 2항이 신청 절차를 정합니다. 즉 재류특별허가의 신청은 수용영서에 의하여 수용된 외국인 또는 감리조치 결정을 받은 외국인이 법무성령으로 정하는 절차에 따라 법무대신에게 하는 것으로 되어 있습니다. 신청의 주체가 조문 안에 구체적으로 제시되어 있다는 뜻입니다.

2023년 개정으로 실무는 무엇이 달라졌나요?

변화는 세 가지로 정리할 수 있다고 봅니다. 첫째, 신청이라는 형식이 명문화된 점. 둘째, 고려요소가 법률로 열거된 점. 셋째, 불허가의 경우 이유를 붙인 서면으로 통지할 의무가 부과된 점입니다.

둘째 점에 관하여, 50조 5항은 법무대신이 고려하는 것으로 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 일본에 입국하게 된 경위, 일본에 재류하고 있는 기간, 그동안의 법적 지위, 강제퇴거의 이유가 된 사실, 인도적 배려의 필요성을 들고 있습니다.

셋째 점에 관하여, 50조 10항은 불허가 처분을 할 때에는 신속히 이유를 붙인 서면으로 통지하여야 한다고 정하고 있습니다. 판단의 이유가 제시된다는 것은, 그 이유가 고려요소를 어떻게 평가한 결과인지를 나중에 검토할 수 있다는 뜻이기도 합니다.

누가, 언제 신청할 수 있나요?

신청의 주체는 50조 2항이 정하는 대로 수용영서에 의하여 수용된 외국인 또는 감리조치 결정을 받은 외국인입니다. 따라서 먼저 본인이 이 둘 중 어느 상태에 있는지를 확인할 필요가 있습니다.

신청 시기에 관해서는 50조 4항이, 47조 3항의 인정 또는 48조 8항의 판정에 승복하거나 49조 3항의 재결이 있은 후가 아니면 재류특별허가를 할 수 없다고 정하고 있습니다. 강제퇴거 절차(退去強制手続)의 단계를 전제로 한 구조라는 것입니다.

• 신청할 수 있는 사람＝수용영서에 의하여 수용된 외국인, 감리조치 결정을 받은 외국인(50조 2항)
• 신청할 수 있는 단계＝인정·판정에 승복하거나 재결이 있은 후(50조 4항)
• 신청할 수 없게 되는 시점＝퇴거강제영서 발부 후(50조 3항)
• 불허가일 때＝이유를 붙인 서면으로 통지(50조 10항)

약물 사건에서는 단서를 읽는 방법이 특히 중요합니다

재류특별허가의 판단에는 경우에 따라 가중된 요건이 부과됩니다. 50조 1항 단서는, 무기 또는 1년을 넘는 구금형(拘禁刑)에 처해진 사람(형의 전부에 대하여 집행유예를 선고받은 사람, 그리고 일부 유예에서 집행이 유예되지 않은 부분의 기간이 1년 이하인 사람은 제외)일 때, 또는 24조 3호의2, 3호의3, 4호 ハ 또는 オ부터 ヨ까지에 해당하는 사람일 때에는, 재류를 허가하지 않는 것이 인도적 배려가 결여되었다고 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정되는 때에 한한다고 정하고 있습니다.

이 열거에 약물 사범을 대상으로 하는 24조 4호 チ는 포함되어 있지 않습니다. 따라서 약물 사범이라는 사실 그 자체로 이 가중요건이 부과되지는 않습니다. 1년을 넘는 실형에 처해지지 않는 한, 통상의 틀 안에서 판단받게 됩니다.

고려요소의 법정화를 공표 사례와 연결하기

출입국재류관리청(出入国在留管理庁)은 2004년 이후 재류특별허가의 허가 사례·불허가 사례를 연도별로 공표해 왔습니다. 이는 행정청 스스로 '허가하는 것이 상당하다'고 판단한 선례의 집적입니다. 저희 사무소는 상담 사안과 가까운 유형을 공표 사례에서 추출하는 작업을 서면 작성의 출발점에 두고 있습니다.

50조 5항이 고려요소를 법정화함으로써 이 작업은 전보다 구조화하기 쉬워졌습니다. 종전에는 사정 전체를 늘어놓고 종합적 고려를 구하는 수밖에 없었지만, 지금은 가족관계에 관해서는 이 선례, 재류기간에 관해서는 저 선례와 같이 조문의 항목별로 비교 대상을 제시할 수 있습니다.

그리고 같은 종류의 사정을 가진 사안에 허가 실적이 있음에도 본건에 대해서만 다르게 취급하는 데 합리적 이유를 찾을 수 없는 경우에는, 헌법 14조 1항의 평등원칙 관점에서 문제를 제기할 여지가 있습니다. 다만 공표 사례는 기재가 추상화되어 있어 본질적인 사정의 유사성을 축으로 구성하게 되며, 결과를 약속드릴 수 있는 방법도 아닙니다.

신청 서면을 어떻게 구성할 것인가

서면은 50조 5항의 각 항목을 표제로 세우고 그 아래에 사실과 자료를 배치하는 구성이 유효하다고 봅니다. 약물 사건에서는 '소행'과 '강제퇴거의 이유가 된 사실'이 가장 무거운 항목이 됩니다. 이 부분을 피하고 다른 항목만 두껍게 써도 설득력은 생기지 않습니다. 사건의 경위를 정면으로 기술하고, 그 위에 재발 방지를 위한 구체적인 체제를 제시하는 순서가 결과적으로 더 잘 전달된다고 느끼고 있습니다.

저희 사무소의 체제와 그동안 다루어 온 사례

후나도국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)에서는 마쓰무라 다이스케 변호사가 형사 접견부터 입국관리 절차의 서면 작성까지 직접 담당합니다. 재류특별허가 서면은 사실관계의 세부가 설득력을 좌우하므로, 경과를 파악하고 있는 사람이 기안하는 데 의미가 있습니다.

중국어에 관해서는 외국인 사건에 정통한 전담 통역이 상주하고 있어, 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로 본인을 위하여 움직이는 통역을 이용하실 수 있습니다. 한국어를 포함한 그 밖의 언어는 사안에 따라 통역인을 수배하며, 절차 종료 후의 체류자격(在留資格) 갱신·변경 등은 제휴 행정서사와 함께 대응하고 있습니다.

다루어 온 사례를 들자면, 체류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 상담자에 대하여 당국과의 교섭으로 신분관계를 정리하고 입국관리 당국의 과거 허가 사례를 분석함으로써 한 번의 신청으로 재류특별허가를 받은 사례가 있습니다. 또한 불법취업조장죄가 인정된 사건에서 전례 없는 재류특별허가를 받은 사례, 보이스피싱 인출책으로 지목된 20대 여성에 대하여 불기소처분(不起訴処分)을 받은 사례도 있습니다.

재류특별허가를 둘러싼 조문은 2023년 개정을 통해 판단의 틀이 밖에서 보이는 형태로 정리되었습니다. 그것은 이쪽에서 무엇을 주장해야 하는지가 분명해졌다는 뜻이기도 합니다. 제도를 은혜로 여기며 수동적으로 기다리는 것이 아니라, 조문의 항목에 따라 주장을 쌓아 올리는 일. 그러한 접근이 가능해졌다고 생각합니다. 다만 이 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 관해서는 변호사와 직접 상담하시기 바랍니다. 또한 소개해 드린 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

본 기사는 2026년 8월 시점의 정보입니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村大介) / 변호사
제1도쿄변호사회 소속(등록번호 59077, 2019년 등록)
후나도국제법률사무소(舟渡国際法律事務所, 도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)
외국인 형사변호와 입국관리 절차를 주된 주력 분야로 합니다.
각성제단속법 위반(영리목적 소지) 사건의 무죄판결, 특수사기 사건의 불기소처분, 어렵다고 여겨진 재류특별허가 취득 등의 해결 실적이 있습니다.

후나도국제법률사무소(舟渡国際法律事務所)
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