불기소를 구하는 변호활동의 실제｜검사 면담과 의견서에서 무엇을 전하는가

구류(勾留)가 이어지는 동안 변호인(弁護人)은 도대체 무엇을 하고 있는가. 본인에게서도, 밖에서 기다리는 가족에게서도 자주 받는 질문입니다. 밖에서는 움직임이 잘 보이지 않지만, 처분이 정해지기까지의 기간이야말로 변호활동의 밀도가 가장 높아지는 국면입니다. 특히 외국인의 약물사건에서는 유죄판결을 받았다는 사실 자체가 체류를 좌우하므로, 기소되는지 여부라는 한 가지 점에 힘을 쏟습니다. 이 글에서는 검사와의 면담이나 불기소를 구하는 의견서의 내용을 설명해 드립니다.

핵심 요점

• 처분 결정 전에 변호인은 검사에게 불기소를 구하는 의견서를 제출하고, 필요에 따라 면담의 기회를 요청합니다.
• 의견서는 범정에 관한 주장, 일반 정상에 관한 주장, 그리고 체류에 미치는 영향이라는 세 개의 층으로 구성합니다.
• 약물사건에서는 유죄판결이 입관법(入管法) 24조 4호 チ의 강제퇴거(退去強制) 사유로 곧바로 이어지므로, 그 중대성을 조문에 입각하여 제시하는 데 의미가 있습니다.
• 신원인수, 감독 체제, 의료기관 진료, 취업이나 취학의 계속에 관한 자료가 주장을 뒷받침하는 기둥이 됩니다.
• 자료는 빨리 내면 좋은 것이 아니라, 사실관계의 확인을 거친 뒤에 갖추는 것이 중요합니다.

처분이 정해지기 전에 변호인은 무엇을 하고 있나요

간단히 말씀드리면, 검사가 기소할지 여부를 판단하는 데 필요한 재료를 이쪽에서 갖추어 전달하고 있습니다. 수사기관의 손에는 통상 불리한 방향의 증거가 모이기 쉬운 구조가 있습니다. 유리한 사정은 의식적으로 수집하여 제시하지 않는 한 판단의 자리에 나타나지 않습니다.

구체적으로는 본인으로부터의 청취를 거듭하여 사실관계를 굳히고, 필요한 자료를 관계자로부터 모으며, 그것들을 토대로 의견서를 작성합니다. 그런 다음 담당 검사에게 연락하여 서면을 제출하고, 사안에 따라서는 직접 만나 설명할 기회를 요청합니다. 구류 기간에는 한계가 있으므로 역산하여 작업의 순서를 짜게 됩니다.

불기소 의견서에는 어떤 내용을 쓰나요

구성으로는 세 개의 층으로 짜고 있습니다. 첫째로 범정, 즉 사건 자체의 평가에 관한 주장. 둘째로 일반 정상, 즉 본인의 생활 상황이나 사건 이후의 사정에 관한 주장. 셋째로 체류에 미치는 영향입니다.

첫 번째 층에서는 애초에 구성요건에 해당하는지, 소지의 인식이 있었다고 할 수 있는지, 증거가 어떻게 수집되었는지를 검토합니다. 다툴 수 있는 점이 있다면 정상의 주장으로 흘러가기 전에 이 단계에서 정면으로 논합니다. 두 번째 층에서는 생활의 기반, 가족관계, 취업이나 취학의 실정, 사건 이후에 취해진 조치를 구체적으로 그려냅니다. 추상적으로 반성을 말해서는 닿지 않습니다. 누가, 언제, 무엇을 하였는지를 자료와 함께 제시할 필요가 있습니다.

• 범정: 구성요건 해당성, 고의의 유무, 태양, 수량, 공범관계, 수집 절차의 적법성
• 일반 정상: 생활 기반, 가족관계, 취업·취학, 피해의 유무, 재남용 방지를 위한 노력
• 체류에 미치는 영향: 입관법 24조 4호 チ의 구조와 유죄판결이 가져오는 귀결

체류자격(在留資格)을 잃는 일이 처분 판단과 관계가 있나요

관계될 수 있다고 보고 있으며, 저희 사무소에서는 주장의 기둥 가운데 하나로 삼고 있습니다. 일본인 피고인이라면 집행유예 판결을 받아도 사회 안에서 생활을 이어갈 수 있습니다. 그런데 외국인의 경우 입관법 24조 4호 チ에 의하여 약물 관계 법령을 위반하여 유죄판결을 받은 사실 자체가 강제퇴거 사유가 됩니다. 형의 종류에도 형기에도 한정이 없어, 벌금형이든 형의 면제든 집행유예가 붙었든 취급은 같습니다.

게다가 집행유예에 의한 제외가 놓여 있는 것은 같은 조 4호 リ의 단서이며, 같은 호는 ニ부터 チ까지에 열거된 자 외에, 라고 규정하고 있습니다. 약물사범은 처음부터 그 바깥에 있어 단서가 미치지 않습니다. 즉, 공판에서의 집행유예는 체류의 관점에서는 도달점이 될 수 없습니다. 이 구조를 전제로 하면, 외국인의 약물사건에서 변호활동은 기소 전 불기소처분(不起訴処分)의 획득을 최우선 목표로 삼아 짜야 한다는 결론에 이릅니다.

담당 검사가 입관법의 조문 구조를 늘 염두에 두고 있다고는 할 수 없습니다. 그렇기 때문에 조문을 인용하면서 이분에게 기소가 무엇을 의미하는지를 구체적으로 전달하는 데 실무적인 의미가 있습니다. 처분 재량에 작용하는 재료의 하나로서 정면으로 진술할 가치가 있다고 생각합니다.

어떤 자료를 갖추나요

사안에 따라 다릅니다만, 공통적으로 중시하는 것을 들어 보겠습니다. 어느 것이나 작문이 아니라 사실의 뒷받침으로 기능하는 것이 중요합니다.

자료 수집에 있어서는 가족이나 근무처 분들께 협조를 부탁드리는 경우가 많습니다. 그때 사건의 내용을 어디까지 어떻게 설명할지는 신중히 검토합니다. 본인의 명예나 직장에서의 입장과 관련된 문제이므로 필요한 범위를 가늠하면서 진행합니다.

• 신원인수서와, 인수인의 생활 상황·감독 방법을 구체적으로 기재한 서면
• 의료기관의 진료 기록이나, 의존이 의심되는 경우의 치료 계획
• 근무처의 고용 계속에 관한 서면, 취학처의 재적에 관한 서류
• 가족 구성, 부양의 실정, 송금 기록 등 생활의 실태를 보여 주는 자료
• 본인의 반성 내용을 구체적인 사실에 입각하여 기재한 서면

검사 면담에서 유념하고 있는 것

면담은 이쪽의 주장을 일방적으로 말하는 자리가 아니라고 생각합니다. 수사 측이 어느 지점을 문제 삼고 있는지를 파악하고, 그 우려에 답할 재료가 있는지를 확인하는 자리이기도 합니다. 우려가 구체적으로 파악되면 추가로 제출해야 할 자료도 정해집니다.

또한 사실관계에 다툼이 있는 사안에서는 정상의 주장과 뒤섞이지 않도록 주의하고 있습니다. 인정하지 않으면서 반성의 서면만 잔뜩 제출하면 주장의 일관성이 손상될 수 있습니다. 무엇을 다투고 무엇을 인정할 것인가. 이 정리를 이른 단계에 마쳐 두는 것이 결과적으로 설득력을 높입니다. 다만 처분의 전망에 대하여 확약을 얻을 수 있는 자리는 아니므로, 기대를 갖게 하는 방식에는 신중하고자 합니다.

저희 사무소의 체제에 대하여

후나도 국제법률사무소(舟渡国際法律事務所)에서는 마쓰무라 다이스케(松村大介) 변호사가 접견의 초동 대응부터 공판의 변론 종결까지 전 과정을 직접 담당하고 있습니다. 의견서의 기안도 검사와의 절충도 같은 변호사가 합니다. 사건의 세부를 파악하지 못한 사람이 교섭에 나서면 상대방의 우려에 즉시 대응할 수 없기 때문입니다.

중국어에 대해서는 외국인 사건에 정통한 전담 통역인이 상주하고 있습니다. 수사기관이 지정하는 통역인과는 별도로 의뢰인 본인을 위해 움직이는 통역인을 형사절차 전반에서 이용하실 수 있으므로, 사실관계의 청취나 의견서를 위한 확인도 세세한 뉘앙스까지 다듬을 수 있습니다. 중국어 이외의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배해 드립니다. 형사절차 종료 후에 필요해지는 체류자격의 갱신이나 변경에 대해서는 제휴 행정서사와 함께 대응해 드립니다.

지금까지 맡았던 사건에서

특수사기의 이른바 인출책으로 지목된 20대 여성의 사안에서는, 행위에 이르게 된 경위와 본인의 주관적인 사정을 종합적으로 주장하여 불기소처분을 받아냈습니다. 외형적인 행위만 보면 어려운 사안이라도 인식의 실질을 꼼꼼히 그려냄으로써 판단이 달라질 수 있음을 보여 주는 예입니다.

수거책으로 지목되어 여러 차례 재체포된 사안에서는, 조사 대응과 부당한 조사에 대한 항의를 거듭하여 전 사건에 대해 불기소처분을 받아냈습니다. 또한 체류자격을 잃고 체포·기소된 상담자에 대하여 당국과의 교섭을 통해 혼인과 인지를 성립시키고, 과거 허가 사례의 분석에 의해 한 번의 신청으로 재류특별허가(在留特別許可)를 받아낸 사건도 있습니다.

처분이 정해지기까지의 몇 주는 밖에서 보면 조용한 시간일지도 모릅니다. 그러나 실제로는 거기에서 쌓은 자료와 주고받은 말이 그 이후의 모든 것을 만들어 냅니다. 할 수 있는 것부터 차례로 갖추어 나가시지요. 다만 이 글은 일반적인 해설에 불과하므로, 개별 사안에 대해서는 변호사와 직접 상담하시기 바랍니다. 또한 과거의 해결 사례는 각각의 개별 사정에 기초한 것이며, 동일한 결과를 보장하는 것이 아닙니다.

본 기사는 2026년 8월 시점의 정보입니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村大介) / 변호사
제1도쿄변호사회 소속(등록번호 59077, 2019년 등록)
후나도국제법률사무소(舟渡国際法律事務所, 도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)
외국인 형사변호와 입국관리 절차를 주된 주력 분야로 합니다.
각성제단속법 위반(영리목적 소지) 사건의 무죄판결, 특수사기 사건의 불기소처분, 어렵다고 여겨진 재류특별허가 취득 등의 해결 실적이 있습니다.

후나도국제법률사무소(舟渡国際法律事務所)
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