"집행유예를 받았으니 일본에 남을 수 있다"는 사실일까｜입관법 24조 4호 リ와 4호 チ의 결정적 차이

판결 날 법정에서 "형의 전부 집행을 유예한다"는 말을 듣고 비로소 어깨의 힘이 풀렸다. 그런 경험을 하신 본인이나 가족으로부터 뒷날 "입관에서 출석 통지가 왔다"는 상담을 받는 일이 있습니다. 집행유예는 분명 교도소에 가지 않아도 된다는 의미에서 큰 결과입니다. 그러나 체류자격(在留資格)이라는 다른 잣대로 재면, 약물사건에서는 이야기가 달라집니다. 왜 달라지는가. 그 이유는 조문 한 줄의 표현 차이에 있습니다. 이 글에서는 그 차이를 가능한 한 쉽게 설명해 드립니다.

핵심 요점

• 집행유예에 의한 제외를 정하고 있는 것은 입관법(入管法) 24조 4호 リ의 단서이며, 약물사범을 대상으로 하는 4호 チ에는 그러한 단서가 없습니다.
• 4호 リ는 본문에서 'ニ부터 チ까지에 열거된 자 외에'라고 정하고 있으므로, 4호 チ에 해당하는 약물사범은 애초에 4호 リ의 적용 범위 바깥에 놓여 있습니다.
• 따라서 약물사건에서 전부 집행유예가 붙은 유죄판결을 받은 경우에도 강제퇴거(退去強制) 사유에 해당합니다.
• 강제퇴거 사유에 해당하는 것과 실제로 일본을 떠나는 것은 별개의 단계이며, 재류특별허가(在留特別許可)라는 길은 남아 있습니다.
• 판결 후에 취할 수 있는 방책은 제한적이므로, 기소 전 단계에서 불기소처분(不起訴処分)을 목표로 하는 것이 가장 확실성 높은 방침이 됩니다.

"집행유예면 체류는 지켜진다"는 이해는 어디에서 생겨났을까요

이 이해가 완전히 잘못된 것은 아닙니다. 많은 범죄 유형에 대해서는 실제로 그러하기 때문입니다. 입관법 24조 4호 リ는 무기 또는 1년을 초과하는 구금형(拘禁刑)에 처해진 자를 강제퇴거 사유로 정한 다음, 그 단서에서 형의 전부 집행유예 선고를 받은 자, 그리고 형의 일부 집행유예 선고를 받은 자로서 집행이 유예되지 않은 부분의 기간이 1년 이하인 자를 대상에서 제외하고 있습니다.

즉, 4호 リ가 문제 되는 국면에서는 집행유예가 붙으면 같은 호에 의한 강제퇴거 사유에 해당하지 않습니다. 이 경험칙이 어느새 '집행유예＝체류는 안전'이라는 일반론으로 퍼져 버린 것으로 보입니다. 같은 체류자격을 가진 분들의 커뮤니티 안에서 이러한 이해가 선의로 공유되는 일도 적지 않습니다.

그러나 조문은 죄명에 따라 적용되는 목을 나누고 있습니다. 약물사범이 올라타는 목은 4호 リ가 아닙니다.

4호 チ에는 왜 단서가 없을까요

입관법 24조 4호 チ는 1951년 11월 1일 이후에 마약 및 향정신약 단속법, 대마초 재배 규제에 관한 법률, 아편법, 각성제단속법, 마약특례법 또는 형법 제2편 제14장을 위반하여 유죄판결을 받은 자를 강제퇴거 사유로 정하고 있습니다. 이 조문에는 형의 종류에 관한 한정도, 형기에 관한 한정도, 집행유예에 의한 제외도 모두 놓여 있지 않습니다.

그리고 결정적인 것이 4호 リ의 본문입니다. 4호 リ는 'ニ부터 チ까지에 열거된 자 외에'라고 규정하고 있습니다. ニ부터 チ까지, 즉 여권법 위반, 입관법상의 일정한 죄, 자격외활동, 소년의 무거운 형, 그리고 약물. 이에 해당하는 자는 4호 リ가 맡는 범위에서 명시적으로 빠져 있는 것입니다.

이 구조를 도식적으로 말씀드리면, 약물사범인 분은 4호 チ라는 문을 통해 강제퇴거 절차로 들어가는 것이고, 옆에 있는 4호 リ의 문에 달린 집행유예 제외 규정은 애초에 지나가는 길목에 존재하지 않는다는 뜻입니다. '집행유예가 붙었는데 왜'라는 물음에 대한 답은 사안의 내용이 아니라 조문의 배분 안에 있습니다.

집행유예 판결 후에 실제로 무슨 일이 일어나는가

유죄판결이 확정되고 형사절차에서 신병이 풀린 후, 강제퇴거 사유에 해당하는 외국인에 대해서는 입관의 위반조사가 시작되는 경우가 있습니다. 이미 체류자격을 가지고 있던 분이라 하더라도 24조 4호 チ에 해당하는 이상 이 흐름의 바깥에 놓이는 것은 아닙니다.

다만 여기서 침착하게 알아두셔야 할 점이 있습니다. 강제퇴거 사유에 해당하는 것과 실제로 일본을 떠나는 것은 법률상 별개의 단계입니다. 입관법 50조는 강제퇴거 대상자에 해당하는 경우에도 법무대신이 특별히 체류를 허가할 수 있다는 취지를 정하고 있고, 같은 조 5항은 체류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 일본에 입국하게 된 경위, 체류 기간, 그동안의 법적 지위, 강제퇴거의 이유가 된 사실, 인도상 배려의 필요성과 같은 고려 요소를 법정하고 있습니다.

게다가 50조 1항 단서가 가중요건을 부과하는 대상에 24조 4호 チ는 포함되어 있지 않습니다. 단서가 열거하는 것은 무기 또는 1년을 초과하는 구금형에 처해진 자(전부 집행유예 등을 제외)나, 24조 3호의2, 3호의3, 4호 ハ, オ부터 ヨ까지에 해당하는 자입니다. 따라서 1년을 초과하는 실형이 아닌 한, 약물사범이라 하더라도 통상의 틀 안에서 재류특별허가의 판단을 받게 됩니다. 이는 집행유예 판결을 받으신 분에게 결코 작지 않은 발판입니다.

그렇다면 어디에서 승부를 걸어야 할까요

체류를 지킨다는 관점에서 보면 승부처는 판결이 아니라 기소 여부가 결정되는 단계에 있습니다. 4호 チ가 요건으로 삼는 것은 '유죄판결'이므로, 불기소처분이 내려지면 그 요건은 애초에 충족되지 않습니다. 저희 사무소가 불기소목표주의라 부르는 방침은 이 구조에서 도출된 것입니다.

형사변호의 일반적인 평가 기준에서는 실형을 피하고 집행유예를 받아내는 것이 목표로 설정됩니다. 그러나 외국인의 약물사건에서 그 목표 설정을 그대로 채용해 버리면, 의뢰인의 생활 기반을 지킨다는 가장 중요한 목적을 놓치게 될 수 있습니다. 입관법의 구조를 고려하지 않은 채 공판 준비만 진행되고, 결과적으로 체류자격을 잃는다. 그러한 장면은 현실에 존재합니다.

저희 사무소는 방어선을 세 단계로 나누어 설계하고 있습니다. 첫째, 형사사건에서의 불기소처분 획득입니다. 구성요건 해당성, 고의의 존부, 증거수집 절차의 적법성을 정밀하게 검토합니다. 둘째, 강제퇴거 절차에서 강제퇴거 사유 해당성 자체를 다투는 것입니다. 셋째, 재류특별허가의 획득이며, 50조 5항의 고려 요소를 하나씩 쌓아 올리고 아울러 출입국재류관리청(出入国在留管理庁)이 공표해 온 과거의 허가 사례를 분석합니다. 이미 판결을 받으신 분에게도 둘째·셋째 방어선은 남아 있습니다.

저희 사무소의 체제와 그동안 다루어 온 사건

후나도 국제법률사무소(舟渡国際法律事務所)에서는 마쓰무라 다이스케(松村大介) 변호사가 접견의 초동 대응부터 변론 종결까지 전 과정을 직접 담당하며, 사무직원이나 젊은 변호사에게 대행시키지 않습니다. 중국어의 경우 외국인 사건에 정통한 전담 통역인이 상주하고 있어, 수사기관이 지정하는 통역인과는 별도로 의뢰인 본인의 편에 서는 통역인을 형사절차 전반에서 이용하실 수 있습니다. 중국어 이외의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배해 드립니다. 형사절차 종료 후에는 제휴 행정서사와 함께 체류자격의 갱신·변경 등에도 원스톱으로 대응하고 있습니다.

기소 전 단계의 변호활동에 관해서는, 보이스피싱 등 특수사기의 인출책으로 지목된 20대 여성에 대하여 주관적 사정을 종합적으로 주장하여 불기소처분을 받아낸 사례가 있습니다. 또한 특수사기의 수거책으로 여러 차례 재체포된 사안에서, 조사 대응과 부당한 조사에 대한 항의, 그리고 꼼꼼한 주장·입증을 거듭하여 전 사건에 대해 불기소처분을 받아낸 사례도 있습니다.

체류에 관한 국면에서는, 체류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 상담자에 대하여 혼인·인지가 이루어지지 않아 한때 신청이 수리되지 않았던 상황에서 당국과 교섭하여 신분관계를 성립시키고, 공적 서류가 부족한 어려운 조건 아래에서 유리한 증거를 모아 과거 허가 사례의 분석을 통해 한 번의 신청으로 재류특별허가를 받아낸 사건이 있습니다.

집행유예 판결은 형사절차의 결과로서는 무거운 의미를 갖습니다. 그러나 체류라는 다른 잣대에서는, 약물사건에 한하여 그 의미가 미치지 못합니다. 이 어긋남을 일찍 아시는 것이 다음 수를 생각하는 출발점이 된다고 생각합니다. 다만 이 글은 일반적인 해설에 불과하므로, 개별 사안에 대해서는 변호사와 직접 상담하시기 바랍니다. 또한 소개해 드린 과거의 해결 사례는 각각의 개별 사정에 기초한 것이며, 동일한 결과를 보장하는 것이 아닙니다. 이미 판결을 받으신 분에게도 남아 있는 길은 있습니다. 부디 침착하게 순서를 확인하며 나아가시기 바랍니다.

본 기사는 2026년 8월 시점의 정보입니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村大介) / 변호사
제1도쿄변호사회 소속(등록번호 59077, 2019년 등록)
후나도국제법률사무소(舟渡国際法律事務所, 도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)
외국인 형사변호와 입국관리 절차를 주된 주력 분야로 합니다.
각성제단속법 위반(영리목적 소지) 사건의 무죄판결, 특수사기 사건의 불기소처분, 어렵다고 여겨진 재류특별허가 취득 등의 해결 실적이 있습니다.

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