「初犯所以一定不起诉」之误解 ― 中国籍方々之刑事案件中初犯之实务意义

「初犯所以一定不起诉」之误解 ― 中国籍方々之刑事案件中初犯之实务意义

本所松村大介弁护士接到的初动相谈中，常听到「家人是初犯，应当不起诉吧」「无前科，是否绝对不起诉」之声音。然，「初犯」与「不起诉处分」之关係，并非自动等式。本文针对中国籍方々之误解，作为一般性解说，整理初犯之实务意义与不起诉处分获得之实际构造。

1．「初犯」之三种意味

实务上「初犯」一词有三种用法：(1)无任何前科前歴（即从未被刑事處分・略式罰金・起诉猶予处置）、(2)无相同罪种之前科（即虽有他罪前科但本罪种为初）、(3)初次被检察官受理本案（虽过去有他案調査但未曾起诉）。检察官实务对「初犯」之评价以(1)为最有利，(2)次之，(3)最为弱。中国籍方々若过去于自国・他国有前科，纵于日本「初犯」，亦可能因「外国前科」之援用受不利影响。

2．不起诉处分之四类型与「初犯」之地位

日本之不起诉处分分为四类：(a)嫌疑无（事实上无犯罪嫌疑），(b)嫌疑不充分（证据不足），(c)罪不成立（构成要件・违法性・责任之欠缺），(d)起诉猶予（具备成立要件但根据情状不起诉）。其中「起诉猶予」之考量要素，根据刑事诉讼法248条规定包括「犯人之性格、年龄及境遇、犯罪之轻重及情状」，初犯之事实属于「犯人之性格・境遇」之有利情状，但绝非决定性。

3．「初犯」之罪种差异 ― 何种案件不易获得不起诉

实务上，初犯亦难获得起诉猶予之罪种：(1)組織的犯罪処罰法适用案件（強盗・特殊诈欺等），(2)薬物事犯（覚醒剤・大麻等之依存性物质），(3)性犯罪（强制猥褻・强制性交等），(4)殺人・強盗致死伤等重大事案，(5)組織犯罪・资金洗浄等。这些罪种之初犯亦多获实刑或执行猶予判决（即起诉），其原因即在於「类型的反社会性」之高，与「初犯」之个人事情無関。

4．外国人特有之复杂构造 ― 在留资格之影响

中国籍方々之刑事案件中，「初犯」之意义因在留资格之类型而有相当差异：(1)技术・人文知识・国际业务等就劳资格者，「初犯」之事实有助於在留期间更新時之「素行善良性」要件之充足，(2)留学资格者，「初犯」之事实有助於毕业後之资格变更，(3)定住者・永住者，「初犯」之事实有助於回避在留资格之取消（入管法22条之4第1项2号），(4)短期滞在者，「初犯」之事实有助於回避上陆拒否事由之累积。

5．本所之实务战略 ― 超越「初犯」之依存

本所松村弁护士对此类案件之战略，并不以「初犯」作为唯一・决定的论点。相反，徹底构筑下列多重论点：(1)主观要件之争议（故意・过失・违法性认识），(2)客观事实之精緻整理（行为之具体内容・被害之轻微性），(3)被害弁偿・贖罪寄附之实施，(4)反省状况・更生環境之整备（家族之支援・就业之確保等），(5)入管庁公表事例之平等原则适用（仅就在留特别许可案件适用），(6)责任主义之射程论（仅就退去强制事由案件适用）。「初犯」仅作为上述论点之背景情状被併用。

6．本所之解决实绩

事例B-1：本所代理之20代女性特殊诈欺出し子案件，本所主张指示役之欺罔・脅迫的状况・犯意之不存在获得不起诉处分。本案件中「初犯」並非决定的论点，主观要件之徹底争议方为致胜关键。事例B-2：本所代理之特殊诈欺受け子复数回再逮捕案件 ― 此即「非初犯」之极端案例，本所通过徹底之取调べ对应・违法取调べ之抗议・主张立证之下，仍全件不起诉处分。事例A-1：覚醒剂取締法违反（営利目的所持）无罪获得 ― 此即「罪种类型反社会性高」之极端案例，无罪获得证明主观要件徹底争议之可能。

本所之最大特征：松村大介弁护士自接见初动至公审结审，全程亲自担当。本所亦常驻有精通外国人案件之中文专属翻译。另与提携之行政书士合作，就刑事手续终结後之在留资格更新・变更等手续提供一站式对应。

7．结语

「初犯所以一定不起诉」之误解，是中国籍方々之刑事案件中最常见之误解之一。「初犯」之事实虽是有利情状之一，但绝非决定的。本所松村弁护士所提倡之「多重论点构筑」战略，正是为超越「初犯」之依存，徹底依靠主观要件之争议・客观事实之精緻整理・被害弁偿・反省状况・在留资格保护等之总合战略，确保不起诉处分之获得。

本文仅为一般性解说，个别案件请直接向律师咨询。本文所述过往解决案例系基于个别情事，并不保证相同结果。

 

执笔者信息

松村 大介（まつむら だいすけ）／弁护士

第一东京弁护士会所属（登录番号：59077／2019年登录）

舟渡国际法律事务所（东京都丰岛区高田三丁目4番10号 布施大楼本馆3楼）

以中国籍依頼者为中心之外国人刑事辩护・入管手续为主要注力分野。覚醒剂取締法违反（営利目的所持）之无罪判决获得、特殊诈欺案件之不起诉处分获得、难关在留特别许可获得等解决实绩颇丰。

 

舟渡国际法律事务所

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