특정기능·경영관리 재류자격으로 오버스테이가 된 경우, 지금 할 수 있는 일

수용기관을 막 그만둔 참이었습니다. 또는 회사 매출이 줄어 재류기간 갱신이 허가되지 않았습니다. 그러는 사이 재류기한이 지나 버렸고, 어떻게 해야 할지 모른 채 하루하루가 지나갑니다. 특정기능(特定技能)이나 경영·관리(経営・管理) 재류자격(在留資格)으로 일본에 오신 분들로부터 바로 이런 상황의 상담을 받곤 합니다. 기한이 지났다는 사실 자체는 되돌릴 수 없습니다. 그러나 그 이후에 무엇을 하느냐에 따라, 일본에 남을 수 있는 가능성도, 일단 출국한 경우 다시 일본에 들어올 수 있을 때까지의 햇수도 크게 달라집니다. 이 두 재류자격에 특유한 사정을 짚어 가며, 법률상 어떻게 취급되는지와 지금 할 수 있는 일을 정리하겠습니다.

특정기능이나 경영·관리의 재류기한이 지나면 어떤 위법행위가 됩니까

재류기간의 갱신도 변경도 받지 않은 채 재류기간을 넘겨 일본에 남아 있는 상태는 출입국관리 및 난민인정법(出入国管理及び難民認定法, 이하 “입관법”) 제70조 제1항 제5호의 불법잔류죄(不法残留罪)에 해당합니다. 법정형은 같은 항 본문이 정하는 대로 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이며, 두 가지를 함께 부과할 수도 있습니다. 이와 동시에 입관법 제24조 제4호 ロ에 따라 퇴거강제(退去強制) 사유에도 해당합니다. 즉 형사처벌 절차와, 일본에서 나가도록 강제하는 행정절차가 두 갈래로 함께 진행됩니다. 이러한 취급은 재류자격의 종류에 따라 달라지지 않으며, 특정기능이든 경영·관리든 동일합니다.

수용기관을 그만둔 뒤 아무것도 하지 않으면 어떻게 됩니까

재류기한이 오기 전에 재류자격 자체를 잃을 위험이 생깁니다. 소속기관이나 계약기관에 변경이 생긴 때에는 입관법 제19조의16에 따라 14일 이내에 신고할 의무가 있습니다. 그에 더하여 입관법 제22조의4 제1항 제6호는, 별표 제1의 재류자격으로 재류하는 사람이 그 재류자격에 따른 활동을 계속하여 3개월 이상 하지 않으면서 재류하고 있는 경우(정당한 이유가 있는 경우는 제외합니다)를 재류자격 취소 사유로 정하고 있습니다. 취소 시에는 출국을 위한 기간이 지정될 수 있고, 그 기간을 넘겨 잔류하면 입관법 제70조 제1항 제3호·제3호의2·제3호의3의 대상이 될 수 있습니다.

바꾸어 말하면, 재류기간이 남아 있는 동안 움직이면 길은 남아 있습니다. 특정기능이라면 다음 수용기관이 정해지는 대로 신속히 재류자격 변경허가 신청을, 경영·관리로 사업을 계속한다면 갱신 신청을 합니다. 만료 전에 신청해 두면, 처분이 이루어지는 날 또는 재류기간 만료일부터 2개월이 지나는 날까지는 계속 재류할 수 있습니다(입관법 제20조 제6항). 불법잔류죄 조문이 “제20조 제6항의 규정에 따라 본방에 재류할 수 있는 기간을 포함한다”는 괄호를 둔 것은 그 때문이며, 심사를 기다리고 있는 상태 자체는 오버스테이가 아닙니다. 다만 기한이 지나 버린 뒤에는 이 길을 쓸 수 없습니다.

경영·관리에서 “사업 실태가 없다”고 판단되면 어떤 불이익이 있습니까

갱신이 허가되기 어려워질 뿐 아니라 재류자격 취소의 검토 대상이 되고, 이후 재류특별허가(在留特別許可)의 전망에도 영향을 미칩니다. 경영·관리 재류자격은 사업소가 확보되어 있을 것, 그리고 사업의 규모와 계속성이 상륙허가 기준을 정한 성령의 요건을 충족할 것을 전제로 합니다. 등기만 남아 있고 사업의 실체를 확인할 수 없는 상태, 사무소를 실제로는 사용하지 않는 상태, 입금도 지출도 움직이지 않는 상태는 심사에서 소극적으로 평가됩니다. 입관법 제50조 제5항은 재류특별허가의 고려사정으로 “재류를 희망하는 이유”, “본방에 재류하고 있는 기간”, “그 사이의 법적 지위”를 들고 있으므로, 사업의 실태를 제시하지 못한다는 것은 재류를 희망하는 이유 자체의 설득력이 약하다는 평가로 이어집니다. 특정기능도 마찬가지로, 수용기관과의 고용계약에 따른 취로의 실태를 설명할 수 있는지가 관건입니다. 준비해야 할 것은 다음과 같은 객관적 자료입니다.

• 사업소의 임대차계약서와, 그 장소를 실제로 사용했음을 알 수 있는 자료
• 확정신고서, 결산서, 장부 등 세무에 관한 자료
• 거래처와의 계약서, 청구서, 입출금 기록
• 고용계약서, 임금대장, 사회보험에 관한 자료
• 특정기능의 경우에는 수용기관과의 고용계약서, 급여명세, 근무 및 지원에 관한 기록

하나하나는 단편이라도 서로 모순 없이 이어진다면, 사업이나 취로가 실제로 움직이고 있었다는 설명이 됩니다. 반대로 나중에 만들어진 자료라는 점이 드러나면 오히려 불리하게 작용합니다. 손에 있는 자료를 있는 그대로 정리해서 가지고 오시면 됩니다.

적발되기 전에 스스로 출두하는 것에는 어떤 의미가 있습니까

이후 일본에 다시 들어올 수 있을 때까지의 햇수가 크게 달라집니다. 입관법 제24조의3은 제24조 제4호 ロ 등에 해당하는 사람에 대하여 출국명령(出国命令)의 대상이 되는 요건을 다섯 가지로 정하고 있습니다.

• 제27조의 위반조사 개시 전에 신속히 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두했을 것(같은 조 제1호 イ), 또는 위반조사 개시 후 제47조 제3항의 통지를 받기 전에 입국심사관 또는 입국경비관에게 신속히 출국할 의사가 있다는 뜻을 표명했을 것(같은 호 ロ)
• 제24조 제3호부터 제3호의5까지, 제4호 ハ부터 ヨ까지, 제8호 또는 제9호의 어느 것에도 해당하지 않을 것
• 입국 후에 주거침입, 통화·문서·유가증권 위조, 도박, 살인, 상해, 체포감금, 약취유인, 절도강도, 사기공갈, 장물 등 같은 조 제3호가 열거하는 죄로 구금형에 처해진 적이 없을 것
• 과거에 본방으로부터 퇴거를 강제당한 적도, 출국명령에 의해 출국한 적도 없을 것
• 신속히 본방에서 출국할 것이 확실하다고 인정될 것

이 다섯 가지를 모두 충족하는 경우, 주임심사관은 신속히 출국을 명하고 15일을 넘지 않는 범위에서 출국기한을 정합니다(입관법 제55조의85 제1항). 이 절차는 퇴거강제 절차와 달리 수용을 전제로 하지 않습니다.

자진 출두와 적발은 다시 일본에 올 수 있는 시기가 얼마나 다릅니까

적용되는 상륙거부기간의 조문이 다릅니다. 위반조사 개시 전에 스스로 출두하여 출국명령으로 출국한 경우에는 출국한 날부터 1년입니다(입관법 제5조 제1항 제9호 ホ). 이에 비하여 위반조사가 시작된 뒤에 출국 의사를 표명한 경우(제24조의3 제1호 ロ)에, 그 후 단기체재 활동을 하려고 할 때에는 출국한 날부터 5년이 됩니다(같은 항 제9호 ヘ). 적발되어 출국명령의 요건을 갖추지 못하면 퇴거강제가 되어, 퇴거한 날부터 5년(같은 항 제9호 ハ), 과거에 퇴거강제 이력이나 출국명령 이력이 있으면 10년(같은 항 제9호 ニ)입니다. 재류특별허가에 관한 가이드라인(2024년 3월 개정, 같은 해 6월 10일 시행)도 불법체재를 신고하기 위해 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 사실을 적극요소로 명시하고 있습니다. 반면 불법체재의 장기화는 소극요소로 평가됩니다. 사업이 어려워진 시점, 계약이 끝난 시점에 상담해 주시면 선택할 수 있는 길이 아직 남아 있습니다.

재류특별허가를 구할 수 있습니까

가능합니다. 입관법 제50조 제1항은 퇴거강제 대상자에 해당하는 경우에도 해당 외국인의 신청에 의하여 또는 직권으로 재류를 특별히 허가할 수 있다고 정하고 있으며, 특정기능이나 경영·관리에서 비롯된 불법잔류는 대부분 같은 항 제5호(그 밖에 법무대신이 특별히 재류를 허가해야 할 사정이 있다고 인정하는 때)의 틀에서 검토됩니다. 같은 항 단서는 무기 또는 1년을 넘는 구금형에 처해진 사람 등에 대하여 “본방에의 재류를 허가하지 않는 것이 인도상의 배려가 결여된다고 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정하는 때에 한한다”는 가중요건을 두고 있습니다. 그러나 불법잔류(제24조 제4호 ロ)만 있는 사안은 이 단서의 대상이 아닙니다. 이 점은 유리한 출발점입니다.

절차 면에서는, 신청은 수용영서(収容令書)에 의해 수용된 사람 또는 감리조치(監理措置) 결정을 받은 사람이 할 수 있고(제50조 제2항), 퇴거강제령서가 발부된 뒤에는 신청할 수 없습니다(같은 조 제3항). 판단이 이루어지는 시점은 인정·판정에 승복한 때, 또는 이의신청에 이유가 없다고 재결된 뒤입니다(같은 조 제4항). 고려사정은 제50조 제5항에 법정되어 있으며, 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 본방에 입국하게 된 경위, 재류하고 있는 기간과 그 사이의 법적 지위, 퇴거강제의 이유가 된 사실, 인도상 배려의 필요성 외에 국내외의 여러 정세 및 본방의 불법체재자에게 미치는 영향 등의 사정이 고려됩니다. 가이드라인은 재류특별허가를 예외적·은혜적으로 이루어지는 조치로 자리매김하고 있습니다. 허가하지 않는 처분을 할 때에는 이유를 붙인 서면으로 신속히 알리도록 되어 있습니다(같은 조 제10항).

형사처분이 가볍게 끝나면 일본에 남을 수 있습니까

형사처분의 경중과 재류를 계속할 수 있는지는 별개의 문제입니다. 불법잔류죄의 법정형은 체재기간과 관계없이 일률적이며, 기간의 장단에 따라 달라지는 것은 검찰관의 처분 선택과 양형의 폭입니다. 실무상 오버스테이 기간의 길이는 위법한 상태를 계속시킨 기간으로서 처분의 무게에 직결되는 중심적 요소입니다. 기간이 짧고, 스스로 출두하였으며, 생활의 기반과 가족관계가 분명한 사안일수록 가벼운 처분으로 향하기 쉽고, 기간이 장기에 이르고 불법취로나 위조문서 등 다른 위반이 겹치는 사안일수록 무거운 처분으로 향하기 쉽다고 할 수 있습니다. 다만 사안에 따라 폭이 있어 일률적으로 말씀드릴 수는 없습니다. 그리고 형사에서 불기소처분이나 집행유예를 받더라도 제24조 제4호 ロ에 따른 퇴거강제 절차는 그대로 진행됩니다. 반대로 실형이 1년을 넘으면 제50조 제1항 단서의 가중요건이 걸려 재류특별허가의 전망은 크게 어려워집니다. 그렇기 때문에 형사처분을 가볍게 하는 활동과 재류허가를 구하는 활동은 초동 단계부터 하나로 설계해야 합니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소는 도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층에 있습니다. 마쓰무라 다이스케 변호사는 제1도쿄변호사회 소속이며(등록번호 59077, 2019년 등록), 중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다.

사무소 체제의 특징은 세 가지입니다. 첫째, 경찰서에서의 첫 접견부터 공판의 변론 종결까지 전 과정을 마쓰무라 변호사가 직접 담당하며, 사무직원이나 젊은 변호사가 대행하지 않습니다. 둘째, 외국인 사건에 정통한 중국어 전속 통역인이 상주하고 있으며, 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 수사기관이 지정하는 통역인과는 별도로 의뢰인 본인을 위해 움직이는 통역인을 이용할 수 있다는 점은, 사업 내용과 거래 경위, 고용계약의 실태를 세밀하게 설명해야 하는 특정기능·경영관리 사안에서 특히 의미가 큽니다. 셋째, 형사절차가 끝난 뒤의 재류자격 갱신·변경 등은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다.

관련 해결 사례를 두 건 소개합니다. 첫째는 재류자격을 잃고 불법체재로 체포·기소된 의뢰인의 사안입니다. 혼인과 인지 절차가 마무리되지 않아 당국으로부터 한때 접수를 거부당했으나, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인과 인지를 성사시켰고, 국적국 발행 공적 서류가 거의 존재하지 않는 어려운 상황에서 유리한 증거를 모으며 과거의 허가 사례를 분석하여, 한 번의 절차로 재류특별허가를 획득하였습니다. 둘째는 억울한 누명으로 불법취로조장죄의 혐의를 받아 강제퇴거의 위기에 놓였던 여성의 사안입니다. “퇴거강제 사유에는 고의·과실이 필요하지 않다”는 종래 실무에 대하여 책임주의의 사정거리를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었고, 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

첫 상담은 무료입니다. 비용은 사안에 따라 별도로 견적해 드립니다.

맺으며

재류기한이 지났다는 것을 깨달은 날부터 적발되기까지의 사이가 가장 선택지가 많은 시간입니다. 특정기능이라면 다음 수용기관을, 경영·관리라면 사업의 실태를 보여 주는 자료를 이 시간 안에 어디까지 갖출 수 있는지가 이후를 가릅니다. 혼자 끌어안지 마시고 이른 단계에 상담해 주시기 바랍니다.

본 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 대해서는 변호사와 직접 상담해 주시기 바랍니다. 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介) / 변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호·입관 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리목적 소지) 사건에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사건에서의 불기소처분 획득, 난관으로 여겨진 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적이 있습니다.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

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