취업 비자로 퇴사한 뒤 오버스테이가 되었을 때 확인할 것

취업 계열의 재류자격(在留資格)으로 일본에 오신 분이 회사를 그만둔 뒤, 다음 직장이 좀처럼 정해지지 않은 채 시간이 흘러, 정신을 차려 보니 재류카드에 적힌 기한이 지나 있었다. 이런 상담은 결코 드물지 않습니다. 퇴사 자체가 위법한 것은 아니며, 그만둔 다음 날 재류자격이 사라지는 것도 아닙니다. 그러나 아무런 절차도 밟지 않은 채 시간이 지나가면, 상황은 조용히 재류자격 취소나 불법잔류(不法残留), 즉 형사처벌의 대상이 되는 상태로 옮겨 갑니다. 여기에서는 퇴사에서 오버스테이에 이르는 경로를 조문에 따라 확인하면서, 지금 어디에 서 계신지를 정리해 보겠습니다.

회사를 그만둔 시점에 곧바로 불법잔류가 되나요

아닙니다. 재류카드에 기재된 재류기간의 만료일까지는 재류자격 자체가 남아 있습니다. 불법잔류란 입관법(출입국관리 및 난민인정법) 70조 1항 5호가 정하는, 재류기간의 갱신 또는 변경을 받지 않고 재류기간(20조 6항에 따라 일본에 재류할 수 있는 기간을 포함합니다)을 넘겨 일본에 남아 있는 상태를 말하며, 경계선은 퇴사일이 아니라 만료일입니다. 실무에서 가장 흔한 경과는 다음 회사의 내정을 기다리는 사이에 만료일을 넘겨 버리고, 그 순간부터 법적 지위가 크게 달라지는 경우입니다.

퇴사 후 신고를 하지 않았습니다. 재류자격이 취소될 수 있나요

취업 계열 재류자격으로 재류하는 분에게는, 근무처인 계약기관과의 계약이 종료된 때와 새로 계약을 체결한 때에 출입국재류관리청에 신고할 의무가 있습니다. 신고가 없으면 당국의 눈에는 재류자격에 대응하는 활동을 하지 않는 상태가 계속되고 있는 것처럼 보이며, 재류특별허가(在留特別許可)의 판단에서도 입관법 50조 5항이 소행을 고려사정의 하나로 들고 있습니다.

또한 입관법 22조의4는, 그 재류자격에 대응하는 활동을 행하지 않고 재류하는 상태가 계속되고 있는 것(정당한 이유가 있는 경우는 제외)을 취소사유의 하나로 정하고 있습니다. 어느 정도의 기간이 지나야 취소 대상이 되는지와 같은 세부 사항은 조문과 최신 운용을 직접 확인할 필요가 있으므로, 이 글에서는 구체적인 기간을 단정하지 않습니다. 붙잡아 두실 것은 틀입니다. 즉 퇴사 후 활동을 하지 않는 상태가 계속되는 것 자체가 22조의4라는 독립된 취소의 무대에 오른다는 점, 그리고 재류자격이 취소된 뒤에도 일본에 남아 있으면 입관법 70조 1항 3호·3호의2·3호의3이 정하는 형사처벌의 대상이 될 수 있다는 점입니다.

재류기한을 넘긴 채 일본에 있으면 무슨 죄가 되나요

입관법 70조 1항 5호의 불법잔류에 해당합니다. 법정형은 같은 항 본문에 따라 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이며, 병과할 수도 있습니다. 오버스테이는 행정상의 문제에 그치지 않고 형사처벌의 대상이 되는 범죄입니다. 동시에 입관법 24조 4호 ロ에 따라 퇴거강제사유에도 해당합니다. 형사 쪽에서 불기소처분이나 집행유예를 받더라도 24조 4호 ロ에 해당한다는 사실은 달라지지 않으므로, 입관 절차는 그와 별도로 진행됩니다.

재취업처가 정해지면 재류자격 변경이나 갱신으로 되돌릴 수 있나요

재류기간이 남아 있는 동안이라면, 새 근무처의 업무 내용에 따라 재류자격 변경(입관법 20조)이나 재류기간 갱신의 허가를 구하는 길이 있습니다. 반면 만료일을 넘긴 뒤에는 통상의 변경·갱신 절차로 재류자격을 회복하는 것이 제도상 예정되어 있지 않으며, 퇴거강제절차 안에서 재류특별허가(입관법 50조)를 구하는 형태가 됩니다. 내정이 나온 뒤에 상담하자고 생각하다가 만료일을 넘기는 것이 가장 피해야 할 경과입니다.

또한 기한이 지난 뒤에도 계속 일했다면 입관법 70조 1항 4호의 대상이 되고, 퇴거강제사유로서도 24조 4호 イ가 더해질 수 있습니다. 불법잔류에 불법취로가 겹치면 범정은 무겁게 평가되고, 50조 5항의 소행 등 평가에도 직접 관련됩니다. 고용한 쪽에 대해서도, 입관법 24조 3호의4의 불법취로조장은 행위 자체로 퇴거강제사유에 해당하는 구조입니다.

출국명령으로 귀국할 수 있나요. 다음에 일본에 올 수 있는 것은 언제인가요

불법잔류(24조 4호 ロ)에 해당하는 분은 입관법 24조의3의 출국명령 대상이 될 수 있는 유형이지만, 다음 다섯 가지 요건을 모두 충족해야 합니다. ①27조의 위반조사 개시 전에 신속히 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두한 자(1호 イ), 또는 위반조사 개시 후 47조 3항의 통지를 받기 전에 입국심사관 또는 입국경비관에게 출국할 의사를 표명한 자(1호 ロ)일 것, ②24조 3호부터 3호의5까지, 4호 ハ부터 ヨ까지, 8호 또는 9호의 어느 것에도 해당하지 않을 것, ③일본에 입국한 후 주거침입·위조·절도강도·사기공갈 등 일정한 죄로 구금형에 처해진 사실이 없을 것, ④퇴거강제 이력·출국명령 이력이 없을 것, ⑤신속히 출국할 것이 확실하다고 예상될 것입니다. 출국명령이 내려진 경우, 주임심사관은 신속히 출국을 명하고 15일을 넘지 않는 범위 내에서 출국기한을 정합니다(55조의85 제1항). 이 절차는 수용을 전제로 하지 않습니다.

다음에 일본에 올 수 있는 시기는 어떤 경로로 출국했는지에 따라 달라집니다.

• 출국명령에 의해 출국한 경우는 출국한 날부터 1년(5조 1항 9호 ホ)
• 위반조사 개시 후에 출국 의사를 표명한 24조의3 제1호 ロ 유형의 분이 그 후 단기체재의 활동을 하려는 경우는 5년(같은 항 9호 ヘ)
• 퇴거강제되고 그 이전에 퇴거강제 이력·출국명령 이력이 없는 경우는 5년(같은 호 ハ), 이미 이력이 있는 경우는 10년(같은 호 ニ)
• 퇴거강제 후 52조 5항의 결정을 받아 기한까지 스스로 출국한 경우는 단기체재 목적을 제외하고 1년(같은 호 ロ)
• 24조 4호 オ부터 ヨ까지에 해당하여 퇴거강제된 경우는 5조 1항 10호에 따라 기간의 정함이 없음

재류특별허가의 가능성은 어떻게 생각하면 좋을까요

중심이 되는 것은 입관법 50조입니다. 법무대신은 퇴거강제 대상자에 해당하는 경우라도, 같은 조 1항 각 호의 어느 하나에 해당할 때에는 신청에 의해 또는 직권으로 재류를 특별히 허가할 수 있으며, 퇴사 후 불법잔류의 대부분은 같은 항 5호, 즉 그 밖에 법무대신이 특별히 재류를 허가해야 할 사정이 있다고 인정하는 때를 구하는 형태가 됩니다.

중요한 것은 1항 단서입니다. 무기 또는 1년을 넘는 구금형에 처해진 자(형의 전부의 집행유예를 선고받은 자, 그리고 일부 유예로 집행이 유예되지 않은 부분이 1년 이하인 자는 제외)등에 대해서는, 재류를 허가하지 않는 것이 인도상의 배려가 결여된다고 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정되는 때에 한한다는 가중요건이 걸립니다. 불법잔류(24조 4호 ロ)만의 사안은 이 단서의 대상이 아니며, 이는 유리한 사정입니다. 반대로 실형이 1년을 넘으면 이 벽이 세워지므로, 형사처분을 가볍게 하는 활동과 재류특별허가를 구하는 활동은 초동 단계부터 하나로 설계해야 합니다. 신청은 수용영서에 의해 수용된 외국인 또는 감리조치 결정을 받은 외국인이 하며(같은 조 2항), 퇴거강제영서가 발부된 후에는 할 수 없습니다(같은 조 3항). 판단은 47조 3항의 인정·48조 8항의 판정에 복종하거나 이의신청에 이유가 없다고 재결된 후에 이루어지고(같은 조 4항), 고려사정은 같은 조 5항에 법정되어 있습니다. 허가하지 않는 처분에는 이유를 붙인 서면에 의한 통지가 필요합니다(같은 조 10항).

적발되기 전에 스스로 움직이는 것의 의미

퇴사 후 오버스테이가 되신 분들 중에는, 일하지 않은 기간이 있을 뿐 나쁜 일을 한 것은 아니라는 마음을 품고 계신 분이 많습니다. 그러나 절차상으로는 그 공백기간을 어떻게 설명할 수 있는지가 결론을 가릅니다. 위반조사 개시 전에 스스로 출두하면 24조의3 제1호 イ에 해당하고, 출국명령으로 출국한 경우의 상륙거부기간은 1년에 그칩니다. 적발로 인해 출국명령의 요건을 갖추지 못하면 퇴거강제로서 5년 또는 10년이 됩니다.

운용 면에서도 차이가 있습니다. 2024년 3월에 개정되어 2024년 6월 10일에 시행된 재류특별허가에 관한 가이드라인은, 재류특별허가를 예외적·은혜적으로 행해지는 조치로 자리매김한 다음 입관법 50조 5항의 고려사정별로 평가의 사고방식을 제시하고 있으며, 그 안에서 해당 외국인이 불법체류를 신고하기 위하여 스스로 지방 출입국재류관리관서에 출두한 사실은 적극요소로 고려된다고 명기하고 있습니다. 반면 불법체류의 장기화는 소극요소로 평가됩니다. 퇴사 후의 공백이 길어질수록 이 두 평가는 서로 반대 방향으로 벌어져 갑니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 마쓰무라 다이스케 변호사(제1도쿄변호사회 소속·등록번호 59077·2019년 등록)는 접견의 초동 단계부터 공판의 종결까지 전 과정을 직접 담당하며, 사무원이나 젊은 변호사에게 대행시키지 않습니다. 취업자격에서 불법잔류가 된 사안은 형사처분의 전망과 재류특별허가의 전망을 같은 설계도 위에 놓고 생각할 필요가 있으므로, 처음 단계부터 같은 변호사가 일관되게 관여하는 데에 의미가 있습니다.

중국어에 대해서는 외국인 사건에 정통한 전속 통역이 상주하고 있으며, 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 수사기관이나 당국이 지정하는 통역과는 별도로 의뢰인 본인을 위해 움직이는 통역을 이용하실 수 있으므로, 퇴사의 경위와 구직 활동의 실정, 건강 상태와 가족 사정 등 결론에 직결되는 사정을 모국어로 설명하실 수 있습니다. 형사절차 종료 후에 필요한 재류자격의 갱신·변경 등은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다.

해결 사례를 두 건 소개해 드립니다. 첫째는, 관광 목적으로 일본에 온 상담자가 일본인 여성과의 사이에 아이를 갖게 되었으나 재류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 사안입니다. 혼인·인지 절차가 끝나지 않아 일단 접수가 거부되었으나, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인·인지를 성립시키고, 국적국이 발행한 공적 서류가 거의 존재하지 않는 어려운 상황에서도 유리한 증거를 수집하며 과거의 허가 사례를 분석하여, 한 번의 절차로 재류특별허가를 획득했습니다.

둘째는, 억울하게 불법취로조장죄로 문제가 되어 강제퇴거의 위기에 놓인 여성의 사안입니다. 퇴거강제사유에는 고의·과실이 필요하지 않다는 종래의 실무에 대하여 책임주의의 사정거리를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

첫 상담은 무료입니다. 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다.

맺으며

퇴사 후의 오버스테이는 어느 날 갑자기 일어나는 것이 아니라, 조금씩 시간이 쌓여 형태를 갖추는 것입니다. 그렇기 때문에 어느 시점에 움직이기 시작하는지에 따라 사용할 수 있는 제도도, 다음에 일본에 올 수 있는 시기도 달라집니다. 오늘 이 시점에 할 수 있는 일은 반드시 남아 있습니다.

이 글은 일반적인 설명이며, 개별 사안에 대해서는 변호사와 직접 상담하시기 바랍니다. 소개해 드린 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介)／변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077／2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호·입관 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리 목적 소지) 사건에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사건에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨진 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적이 있습니다.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

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