재류특별허가가 불허되었을 때 할 수 있는 일｜불허 이유서를 읽는 법과 퇴거강제영서 발부 후의 선택지

입국관리관서에 출두신고를 하고 위반심사, 구두심리, 법무대신에 대한 이의신출까지 절차를 밟아 온 끝에 재류특별허가(在留特別許可)가 인정되지 않았다는 통지를 받는다. 일본에서 가족과 함께 살고, 일하고, 아이를 키워 온 분에게 이보다 무거운 소식은 많지 않습니다. 그 순간 머릿속이 하얘져 무엇을 어떻게 해야 할지 알 수 없게 되는 분이 대부분입니다.

다만 이 단계에서도 할 수 있는 일은 있습니다. 무엇이 언제까지 가능하고 무엇이 이제 불가능한지를 제도의 구조에 따라 정확히 파악하는 것이 다음 수를 그르치지 않는 출발점이 됩니다. 이 글에서는 불허 통지의 형식, 이유가 기재된 서면을 읽는 방법, 퇴거강제영서(退去強制令書)가 발부된 뒤에도 남아 있는 길, 그리고 장래에 다시 일본에 오기 위한 시간 설계를 조문에 따라 정리합니다.

재류특별허가가 인정되지 않은 사실은 어떻게 통지되나요

이유를 기재한 서면으로 통지됩니다. 출입국관리 및 난민인정법(입관법, 入管法) 제50조 제10항은 재류특별허가를 하지 않는 처분을 할 때에는 신속히 이유를 붙인 서면으로 알려야 한다고 정하고 있습니다. 즉 창구에서 구두로 결과만 듣고 끝나는 것이 아니라, 왜 허가하지 않았는지가 적힌 서면이 교부됩니다.

판단의 이유가 문장으로 남기 때문에, 행정청이 어느 사정을 어떻게 평가했는지 알 수 있는 단서가 됩니다. 서면을 받으면 동요한 나머지 찢거나 어딘가에 두고 오는 일이 없도록 반드시 보관하시고, 사본도 남겨 두시기 바랍니다.

불허 이유서는 어디에 주목해서 읽어야 하나요

입관법 제50조 제5항이 정한 고려사정에 따라 읽는 것이 기본입니다. 같은 항은 재류특별허가를 판단할 때 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 일본에 입국하게 된 경위, 일본에 재류하고 있는 기간과 그 사이의 법적 지위, 퇴거강제의 이유가 된 사실, 인도상 배려의 필요성을 고려하는 외에, 국내외 제반 정세 및 일본 내 불법체류자에게 미치는 영향 등의 사정을 고려하도록 하고 있습니다.

따라서 서면을 읽을 때에는 이 항목들을 하나씩 대조해 어느 사정이 어떻게 평가되었는지를 확인합니다. 가족관계에 대해 "동거의 실태를 확인할 수 없다"고 평가되었는지, 소행과 관련해 형사처분의 내용이 무겁게 보였는지, 재류기간의 장기화 자체가 소극적으로 평가되었는지. 나아가 평가의 대상이 된 사실 자체에 오류나 부정확한 점이 있는지, 아니면 사실은 다툴 여지가 없고 평가만 갈리는 것인지를 구분해야 합니다. 이 구분이 다음 절차에서 무엇을 주장할지를 결정합니다.

퇴거강제영서가 발부된 뒤에도 재류특별허가를 신청할 수 있나요

할 수 없습니다. 입관법 제50조 제3항은 퇴거강제영서가 발부된 후에는 신청할 수 없다고 명시하고 있습니다. 제도상의 경계가 매우 분명한 부분입니다.

애초에 재류특별허가의 신청권은 입관법 제50조 제2항에 의해 발생합니다. 즉 수용영서에 의해 수용된 외국인 또는 감리조치결정(監理措置決定)을 받은 외국인이 법무성령이 정하는 절차에 따라 법무대신에게 신청하는 것입니다. 다시 말해 신병에 관한 처분을 받아야 비로소 신청인의 지위에 서게 됩니다. 그 후 같은 조 제4항에 따라 입국심사관의 인정(제47조 제3항), 특별심리관의 판정(제48조 제8항)에 승복하거나, 법무대신이 이의신출에 이유가 없다고 재결한 뒤에 허가 여부가 판단됩니다. 그리고 불허 판단과 함께 퇴거강제영서가 발부되면 제50조 제3항에 의해 신청의 길은 닫힙니다.

그러므로 재류특별허가를 구하는 활동은 영서가 나오기 전 단계에서 자료를 얼마나 남김없이 제출할 수 있는지에 달려 있습니다. 이 부분은 구조적으로 나중에 만회하기 어렵습니다.

재판으로 다툴 수 있나요

행정사건소송법에 근거한 취소소송의 제기를 검토하게 됩니다. 법무대신의 재결이나 퇴거강제영서의 발부와 같은 행정처분에 대해 그 취소를 구하는 소송입니다. 입관법 제50조 제10항에 의해 이유가 서면으로 제시되어 있는 이상, 그 안의 사실인정이나 평가에 문제가 있다고 본다면 이를 구체적으로 지적하며 다투게 됩니다.

다만 소송에는 제소기간의 정함이 있어 언제까지나 제기할 수 있는 것은 아닙니다. 서면을 받고 상담까지 시간이 지날수록 선택지는 좁아집니다. 또한 소송을 제기하면 결론이 뒤집힌다는 뜻도 아닙니다. 법원이 어떤 판단을 할지는 수집된 증거와 주장의 구성에 달려 있으며 사안마다 크게 다릅니다. 저희 사무소는 결과를 보장하는 설명은 드리지 않습니다. 할 수 있는 것은 그 사안에서 주장할 수 있는 바를 빠짐없이 구성하는 데까지입니다.

소송을 제기하면 송환이 정지되나요

소송을 제기한 것만으로 당연히 송환이 정지되지는 않습니다. 실무상으로는 취소소송의 제기와 함께 행정사건소송법에 근거한 집행정지 신청을 하는 것이 통상입니다. 집행정지가 인정될지 여부는 그 사안에서 어떤 불이익이 생기는지, 긴급한 필요가 있는지 등을 둘러싸고 판단됩니다. 따라서 신청을 하면 반드시 송환이 멈춘다는 뜻은 아닙니다.

한편 난민인정 절차와 관련해서는 절차 진행 중 송환이 정지되는 구조가 마련되어 있으나, 최근의 법개정으로 이 구조에는 예외가 설정되었습니다. 본인의 사안에 어떻게 적용되는지는 개별 확인이 필요합니다. 솔직히 덧붙이자면, 송환을 미루려는 목적만으로 난민인정 신청을 하는 것은 적절하지 않으며, 오히려 소행이나 절차에 임하는 태도의 평가에서 불리하게 작용할 수 있습니다.

나중에 정규 재류자격으로 다시 일본에 올 수 있나요

상륙거부기간(上陸拒否期間)이 지나면 다시 사증을 신청할 길은 남아 있습니다. 기간은 어떤 형태로 일본을 떠났는지에 따라 입관법 제5조 제1항 제9호에서 다음과 같이 나뉩니다.

• 퇴거강제되었으나 제52조 제5항의 결정을 받아 기한까지 스스로 출국한 사람(단기체재 목적은 제외): 퇴거일로부터 1년(제5조 제1항 제9호 ロ).
• 퇴거강제된 사람으로서 그 이전에 퇴거강제 이력·출국명령 이력이 없는 경우: 퇴거일로부터 5년(제5조 제1항 제9호 ハ).
• 퇴거강제된 사람으로서 이미 퇴거강제 이력 또는 출국명령 이력이 있는 경우: 퇴거일로부터 10년(제5조 제1항 제9호 ニ).
• 출국명령(出国命令)에 의해 출국한 사람: 출국일로부터 1년(제5조 제1항 제9호 ホ).
• 입관법 제24조의3 제1호 ロ에 해당하는 사람, 즉 위반조사 개시 후에 출국 의사를 표명하고 출국명령으로 출국한 사람이 그 후 단기체재 활동을 하려는 경우: 출국일로부터 5년(제5조 제1항 제9호 ヘ).

또한 입관법 제24조 제4호 オ부터 ヨ까지에 해당하여 퇴거강제된 경우에는 제5조 제1항 제10호에 의해 기간의 정함이 없어 상륙거부에 연한이 없습니다. 약물 관계 법령 위반으로 처벌받은 이력이 있는 경우의 제5조 제1항 제5호도 마찬가지로 연한의 정함이 없습니다.

이 차이는 일본에 있는 가족과 언제 다시 만날 수 있는지에 직결됩니다. 눈앞의 절차만이 아니라 떠난 뒤의 시간까지 포함해 설계한다는 발상이 필요합니다.

사정이 달라지면 다시 재류특별허가를 구할 수 있나요

제도상 입관법 제50조 제1항은 법무대신이 해당 외국인의 신청에 의해 또는 직권으로 재류를 특별히 허가할 수 있다고 정하고 있습니다. 다만 앞서 설명한 대로 퇴거강제영서가 발부된 후에는 제50조 제3항에 의해 신청 자체가 불가능합니다. 따라서 그 뒤에 사정이 달라졌을 때의 움직임은 신청권의 행사가 아니라 직권 발동을 구하는 활동으로 자리매김됩니다.

여기서 짚어 둘 것은 입관법 제50조 제1항 단서와의 관계입니다. 같은 항 단서는 무기 또는 1년을 넘는 구금형(拘禁刑)에 처해진 사람(형의 전부에 대해 집행유예 선고를 받은 사람 및 일부 유예로서 유예되지 않은 부분이 1년 이하인 사람은 제외), 또는 제24조 제3호의2·제3호의3·제4호 ハ·제4호 オ부터 ヨ까지에 해당하는 사람에 대해서는, 일본에서의 재류를 허가하지 않는 것이 인도상 배려를 결한다고 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정되는 때에 한한다고 하여 요건을 가중하고 있습니다. 불법잔류(제24조 제4호 ロ)만 문제되는 사안이라면 이 단서의 가중요건은 적용되지 않으며, 이는 유리한 사정입니다. 반대로 형사사건에서 1년을 넘는 실형이 되면 이 가중요건이 작동합니다. 형사처분과 재류 전망이 표리일체인 이유가 여기에 있습니다.

적발되기 전에 스스로 움직이는 것의 의미

불허 서면을 손에 쥔 단계에서 이 물음을 돌아보면 초기 대응의 무게가 분명해집니다. 재류특별허가에 관한 가이드라인(2024년 3월 개정, 같은 해 6월 10일 시행)은 재류특별허가를 퇴거를 강제받아야 할 외국인에 대해 예외적·은혜적으로 행해지는 조치로 자리매김하면서, "해당 외국인이 불법체류를 신고하기 위해 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 것"을 적극 요소로 명시하고 있습니다. 반면 불법체류의 장기화는 소극 요소로 평가됩니다. 즉 같은 사실관계라도 스스로 출두했는지 여부에 따라 평가의 출발점이 달라집니다.

귀국이라는 결론이 된 경우의 차이는 더욱 분명합니다. 위반조사 개시 전에 스스로 출두하면 입관법 제24조의3 제1호 イ에 해당하여, 출국명령으로 출국한 경우의 상륙거부기간은 1년입니다(제5조 제1항 제9호 ホ). 이에 비해 위반조사가 시작된 후에 출국 의사를 표명한 경우는 같은 호 ロ가 되어, 그 후 단기체재로 오려고 하면 5년이 됩니다(제5조 제1항 제9호 ヘ). 적발로 인해 출국명령의 요건을 갖추지 못하면 퇴거강제가 되어 5년(제9호 ハ) 또는 10년(제9호 ニ)입니다. 이 차이는 조문에 미리 적혀 있습니다.

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후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 담당하는 마쓰무라 다이스케 변호사는 제1도쿄변호사회 소속(등록번호 59077, 2019년 등록)입니다.

업무 체제로는 접견의 초기 대응부터 공판 결심까지 전 과정을 마쓰무라 변호사가 직접 담당하며, 사무원이나 젊은 변호사에게 대행시키지 않습니다. 외국인 사건에 정통한 중국어 전속 통역이 상주하고 있고, 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 이를 통해 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로, 의뢰인 본인을 위해 움직이는 입장의 통역을 이용하실 수 있습니다. 형사절차가 끝난 뒤의 재류자격(在留資格) 갱신·변경 등은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다.

관련 해결 사례를 두 건 소개합니다. 첫째는 관광 목적으로 일본에 온 분이 일본인 여성과의 사이에 아이를 두었으나 재류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 사안입니다. 끝나지 않았던 혼인·인지를 당국과의 교섭으로 성립시키고, 국적국의 공적 서류가 거의 없는 가운데에서도 유리한 증거를 모아 과거의 허가 사례를 분석하여, 한 번의 절차로 재류특별허가를 획득했습니다.

둘째는 억울하게 불법취로조장죄에 문의되어 강제퇴거의 위기에 놓였던 여성의 사안입니다. 퇴거강제 사유에는 고의·과실이 필요 없다는 종래의 실무에 대해 책임주의의 사정거리를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

첫 상담은 무료이며, 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다. 불허 서면을 받은 단계나 퇴거강제영서가 발부된 단계라도, 우선 서면을 지참하시고 상담해 주시기 바랍니다.

맺으며

재류특별허가가 인정되지 않았다는 결과가 그 시점에 모든 것이 끝났음을 뜻하지는 않습니다. 이유가 적힌 서면을 어떻게 읽을지, 행정사건소송법에 근거한 취소소송과 집행정지 신청을 어떻게 구성할지, 귀국을 택할 경우 상륙거부기간을 어떻게 내다볼지. 남은 선택지는 움직이는 시기가 이를수록 넓게 유지됩니다.

이 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 대해서는 변호사에게 직접 상담하시기 바랍니다. 또한 여기에서 소개한 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로 동일한 결과를 보장하지 않습니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介) / 변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)

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각성제단속법 위반(영리 목적 소지)에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사안에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨진 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적을 보유하고 있습니다.

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