미성년 자녀가 있는 오버스테이, 출두신고 전에 반드시 확인할 점

체류기한이 지난 채 일본에 살고 있고, 게다가 미성년 자녀가 있습니다. 이보다 더 옴짝달싹 못 하게 되는 상황도 드뭅니다. 혼자만의 문제라면 각오를 정할 수도 있겠지만, 아이가 일본 학교에 다니고 친구들과 일본어로 이야기하며 본국 언어는 거의 하지 못하는 상태라면, 가장 먼저 떠오르는 생각은 자신에 관한 것이 아닙니다. 내가 출입국재류관리청에 출두해서 신고하면 이 아이는 어떻게 되는가 하는 걱정입니다. 그런데 시간이 지날수록 선택할 수 있는 길은 좁아집니다. 아래에서는 출입국관리 및 난민인정법(出入国管理及び難民認定法, 이하 입관법)의 조문에 따라, 미성년 자녀가 있는 분이 출두신고(出頭申告)를 검토할 때 법률상 평가가 갈리는 지점이 어디이며 무엇을 준비해야 하는지 정리합니다.

미성년 자녀가 있으면 출두신고에 유리한가요

자녀가 있다는 사정만으로 결론이 정해지지는 않지만, 법률에 고려사항으로 명시되어 있습니다. 입관법 제50조 제5항은 재류특별허가(在留特別許可)를 판단할 때 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 일본에 입국하게 된 경위, 일본에 재류한 기간, 그 기간 중의 법적 지위, 퇴거강제의 이유가 된 사실, 인도상 배려의 필요성을 고려하도록 정하고 있습니다. 미성년 자녀의 존재는 이 가운데 가족관계와 인도상 배려의 필요성에 직접 관련됩니다. 다만 같은 항은 국내외 정세 및 일본 내 불법체류자에게 미치는 영향 등 그 밖의 사정도 고려한다고 하고 있어, 자녀가 있다는 사실이 자동으로 허가로 이어지지는 않습니다. 실제로 갈리는 지점은 아이의 생활 실태를 자료로 구체적으로 보여 줄 수 있는지 여부입니다.

아이도 함께 퇴거강제 대상이 되나요

자녀 본인의 재류 상황에 따라 다릅니다. 자녀도 재류기간을 넘겨 일본에 남아 있는 경우에는 입관법 제24조 제4호 ロ(재류기간의 갱신 또는 변경을 받지 아니하고 재류기간을 경과하여 일본에 잔류하는 자)에 해당하여, 부모와 마찬가지로 퇴거강제사유가 있는 사람으로 취급됩니다. 반면 일본 국적을 가진 자녀는 애초에 퇴거강제(退去強制)의 대상이 아닙니다. 따라서 가장 먼저 확인해야 할 것은 자녀 한 사람 한 사람의 국적, 재류자격(在留資格)의 유무, 재류기한입니다. 같은 가족이라도 어떤 경위로 재류자격을 잃었는지, 과거에 퇴거강제를 당하거나 출국명령을 받은 적이 있는지는 사람마다 다를 수 있습니다. 이 부분을 모호하게 둔 채 출두하면 가족 사이에 절차 진행이 어긋나 나중에 설명하기 어려워집니다.

아이가 일본 학교에 다니고 본국 말을 못 하는 사정은 어떻게 평가되나요

두 사정 모두 입관법 제50조 제5항이 열거한 일본에 재류한 기간, 가족관계, 인도상 배려의 필요성에 관련되는 사정으로 주장할 수 있습니다. 재류특별허가에 관한 가이드라인(2024년 3월 개정, 2024년 6월 10일 시행)도 이들 고려사항별로 평가의 관점을 제시하고 있습니다. 다만 이 가이드라인은 재류특별허가를 일본으로부터 퇴거를 강제당해야 할 외국인에 대하여 예외적, 은혜적으로 행해지는 조치로 자리매김하고 있으며, 불법체류가 장기화된 사정 자체는 소극적 요소로 평가됩니다. 아이가 일본에 뿌리내린 사정과 불법체류의 장기화는 사실상 같은 사실의 양면입니다. 그러므로 오래 살았다는 식으로 막연하게 말할 것이 아니라, 그 기간 동안 아이의 생활이 어떻게 형성되었는지를 통학 상황, 학업과 동아리 활동, 지역사회와의 연결 등 구체적인 형태로 보여 주어야 합니다. 언어도 마찬가지여서, 못 한다고만 말해서는 부족합니다. 일상 대화는 되지만 읽고 쓰지 못한다, 학령에 맞는 교과 학습을 본국 언어로 받은 경험이 없다, 본국에 받아 줄 친족이 없다는 데까지 제시해야 비로소 인도상 배려의 필요성과 이어집니다. 반대로 긴 방학마다 매년 본국에 다녀왔다거나 본국 학교에 학적이 남아 있다면, 본국과의 연결이 유지되고 있다고 평가되는 방향으로 작용합니다. 유리한 사정도 불리한 사정도 미리 정리해 두는 것이 중요합니다.

출두신고 전에 아이에 관하여 무엇을 준비해야 하나요

신분관계와 일본에서의 생활 실태를 알 수 있는 자료를 갖춥니다. 대체로 다음이 기본입니다.

• 자녀의 여권, 재류카드(있는 경우). 여권을 분실했거나 기한이 지난 경우에는 본국 대사관, 영사관에서의 재발급 진행 상황을 알 수 있는 자료
• 출생에 관한 서류(출생신고 기재사항 증명서, 본국이 발행한 출생증명서와 그 번역문 등)
• 혼인, 인지에 관한 서류. 절차가 끝나지 않았다면 진행 상황을 알 수 있는 자료
• 재학증명서, 성적표, 출석 상황을 알 수 있는 서류, 학교가 보낸 안내문
• 모자건강수첩, 예방접종 기록, 통원 이력(지병이나 치료가 있는 경우 특히 중요)
• 주거에 관한 자료, 가계를 책임지는 사람의 수입과 납세 상황을 알 수 있는 자료
• 지역사회와의 연결을 알 수 있는 자료(학원이나 배움 활동, 지역 행사, 지원자의 진술서 등)

이 자료들은 수만 채운다고 되는 것이 아닙니다. 아이의 생활이 일본의 어디에 뿌리내리고 있는지를, 읽는 사람이 따라올 수 있는 흐름으로 배열하는 것이 중요합니다.

아이가 있으면 수용되지 않나요, 재류특별허가는 언제 신청할 수 있나요

수용되지 않는다고 약속할 수는 없습니다. 퇴거강제 절차에서는 위반조사(입관법 제27조 이하)를 거쳐 수용영서에 의한 수용(제39조) 또는 감리조치 결정(제44조의2 제7항)으로 진행됩니다. 어느 쪽이 될지는 개별 사정에 따라 판단되며, 미성년 자녀의 감호양육에 관한 사정은 그 판단에서 고려되는 사정 중 하나입니다. 재류특별허가에 관하여는, 제50조 제2항이 그 신청을 수용영서에 의하여 수용된 외국인 또는 감리조치 결정을 받은 외국인이 법무성령으로 정하는 절차에 따라 법무대신에게 하도록 정하고 있습니다. 즉 신청권은 이 단계에 이르러 비로소 생기며, 그 이전에는 직권 발동을 구하는 활동이라는 성격을 갖습니다. 그리고 같은 조 제3항에 따라 퇴거강제령서가 발부된 뒤에는 더 이상 신청할 수 없습니다. 퇴거강제령서가 나오면 남는 것은 취소소송과 집행정지 신청 같은 법원에서의 다툼입니다. 또한 재류특별허가를 하지 않는 처분을 할 때에는 신속히 이유를 붙인 서면으로 알려야 합니다(제50조 제10항).

적발되기 전에 스스로 움직인다는 것의 의미

자녀가 있는 가정에는 이 차이가 특히 무겁게 다가옵니다. 입관법 제24조의3의 출국명령(出国命令) 제도는 다섯 가지 요건을 모두 충족해야 이용할 수 있는데, 그 제1호는 두 경우를 구분합니다. イ는 제27조의 위반조사가 시작되기 전에 신속히 일본에서 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두한 경우이고, ロ는 위반조사가 시작된 뒤 제47조 제3항의 통지를 받기 전에 입국심사관 또는 입국경비관에게 신속히 출국할 의사가 있음을 표명한 경우입니다. 이 구분이 다음에 일본에 올 수 있는 시기를 좌우합니다. 출국명령에 의하여 출국한 사람의 상륙거부기간(上陸拒否期間)은 출국한 날부터 1년입니다(제5조 제1항 제9호 ホ). 그러나 제24조의3 제1호 ロ에 해당하는 사람이 출국명령으로 출국한 뒤 단기체재 활동을 하려는 경우에는 출국한 날부터 5년이 됩니다(제5조 제1항 제9호 ヘ). 나아가 적발로 인하여 출국명령의 요건을 갖추지 못하면 퇴거강제로 진행되어, 퇴거강제 이력과 출국명령 이력이 없는 사람은 퇴거한 날부터 5년(제5조 제1항 제9호 ハ), 이미 그러한 이력이 있는 사람은 10년(같은 호 ニ)이 됩니다. 아이의 진학과, 가족이 일본에서 다시 만날 수 있는 시기를 생각한다면, 이 연수의 차이를 빼놓고 귀국이냐 재류냐를 정할 수는 없습니다. 또한 재류특별허가에 관한 가이드라인은 해당 외국인이 불법체류를 신고하기 위하여 스스로 지방 출입국재류관리관서에 출두한 사실을 적극적 요소로 고려한다고 명시하고 있습니다.

집행유예를 받으면 일본에 계속 있을 수 있나요

그렇다고 단정할 수 없습니다. 형사처분과 일본에 계속 있을 수 있는지는 별개의 문제이며, 이 부분이 가장 오해가 많습니다. 재류기간을 넘겨 일본에 남는 것은 입관법 제70조 제1항 제5호의 범죄에 해당하며, 법정형은 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이고 이를 병과할 수도 있습니다. 이 법정형은 체류기간의 길고 짧음에 따라 달라지지 않습니다. 달라지는 것은 검사의 처분 선택과 양형의 폭입니다. 기간이 짧고 스스로 출두했으며 생활 기반과 가족관계가 분명한 사안일수록 가벼운 처분으로 향하기 쉽고, 기간이 여러 해에 이르고 불법취로나 위조문서 같은 다른 위반이 겹치는 사안일수록 무거운 쪽으로 향하기 쉽습니다. 다만 사안에 따라 폭이 있습니다.

그 위에서 보면, 입관법 제24조 제4호 リ는 무기 또는 1년을 넘는 구금형에 처해진 자를 퇴거강제사유로 하면서, 형의 전부의 집행유예 선고를 받은 자와 일부 집행유예로서 유예되지 않은 부분의 기간이 1년 이하인 자를 제외하고 있습니다. 그러나 불법잔류는 애초에 제24조 제4호 ロ에 의하여 퇴거강제사유에 해당합니다. 형사재판에서 집행유예를 받아도, 불기소처분(不起訴処分)을 받아도, 퇴거강제 절차는 그와 별도로 진행됩니다. 반대로 실형으로 1년을 넘게 되면 제50조 제1항 단서의 가중요건이 적용되어, 일본에서의 재류를 허가하지 않는 것이 인도상 배려가 결여된다고 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정될 때에 한하여 허가할 수 있게 됩니다. 불법잔류(제24조 제4호 ロ)만 있는 사안은 이 단서의 대상이 아니며, 이는 유리한 사정입니다. 그렇기 때문에 형사처분을 가볍게 하는 활동과 재류특별허가를 얻으려는 활동은 초기 대응 단계부터 하나로 설계해야 합니다. 아이의 생활을 지킨다는 목적에서 보면 이 둘은 처음부터 하나의 작업입니다.

사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 담당하는 마쓰무라 다이스케 변호사는 제1도쿄변호사회 소속입니다(등록번호 59077, 2019년 등록).

저희 사무소에서는 접견의 초기 대응부터 공판의 변론 종결까지 마쓰무라 변호사가 전 과정을 직접 담당합니다. 사무직원이나 젊은 변호사가 대신 대응하지 않습니다. 아이의 생활 상황이나 가족 각자의 재류 경위처럼 세세한 사정의 축적이 결론을 좌우하는 사안에서는, 같은 변호사가 처음부터 끝까지 이야기를 듣는 것에 의미가 있다고 보기 때문입니다. 또한 외국인 사건에 정통한 중국어 전속 통역이 상주하고 있어, 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로 의뢰인 본인을 위하여 움직이는 통역을 이용하실 수 있습니다. 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 형사절차가 끝난 뒤의 재류자격 갱신, 변경 등은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다.

해결 사례로는 다음과 같은 것이 있습니다.

• 관광 목적으로 일본에 온 의뢰인이 일본인 여성과의 사이에 아이를 갖게 되었으나 재류자격을 잃고 불법체류로 체포, 기소된 사안입니다. 혼인과 인지 절차가 끝나지 않아 당국으로부터 일단 수리되지 않았는데, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인과 인지를 성립시키고, 형사재판을 염두에 둔 피고인 신문과 증인 신문을 실시했습니다. 국적국이 발행한 공적 서류가 거의 존재하지 않는 어려운 상황에서도 유리한 증거를 모으고 입관 당국의 과거 허가 사례를 분석하여, 한 번의 절차로 재류특별허가를 받았습니다.
• 억울하게 불법취로 조장죄로 문책되어 강제퇴거의 위기에 놓였던 여성의 사안입니다. 퇴거강제사유에는 고의, 과실이 필요하지 않다는 종래의 실무에 대하여 책임주의의 범위를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

첫 상담은 무료입니다. 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다.

맺으며

미성년 자녀가 있는 출두신고에서는 준비할 것이 혼자일 때보다 분명히 늘어납니다. 그러나 늘어나는 것이 부담만은 아닙니다. 아이가 일본에서 살아온 실태는, 입관법 제50조 제5항이 정면으로 내걸고 있는 고려사항과 곧바로 이어지는, 주장해야 할 재료이기도 합니다. 어떤 자료를 어떤 순서로 어느 단계에 낼 것인가. 그것을 정하는 데 남은 시간은 기다리는 동안에도 줄어듭니다.

본 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 대해서는 변호사와 직접 상담하시기 바랍니다. 또한 과거의 해결 사례는 개별 사정에 근거한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케 / 변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리 목적 소지) 사건에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사건에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨진 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적이 있습니다.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

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