일본 퇴거강제 절차의 3단계｜위반심사·구두심리·이의신청의 흐름

재류기한이 지난 상태로 일본에 머물고 계신 분이 입국관리관서에 스스로 출두하셨거나, 혹은 단속을 받으신 뒤에 가장 먼저 느끼시는 불안은 대개 같습니다. 앞으로 무슨 일이 벌어지는지, 그리고 내 이야기는 어느 단계에서 들어주는지 하는 점입니다. 퇴거강제(退去強制) 절차는 한 번의 심사로 끝나는 절차가 아닙니다. 출입국관리 및 난민인정법(입관법)은 위반심사, 구두심리, 이의신청이라는 세 단계를 두고 있으며, 단계마다 판단 주체도 다르고 주장할 수 있는 내용도 다릅니다. 이 글에서는 입관법 제45조부터 제49조까지의 흐름을 정리하고, 재류특별허가(在留特別許可)가 어느 시점에 판단되는지(제50조 제4항)를 설명드립니다.

퇴거강제 절차는 어떤 순서로 진행되나요

위반조사로 시작해 신병 처우가 정해지고, 그다음에 세 단계의 심사가 이루어집니다. 전체 흐름은 다음과 같습니다.

• 입국경비관에 의한 위반조사(입관법 제27조 이하)
• 수용영서(収容令書)에 의한 수용(제39조), 또는 감리조치(監理措置) 결정(제44조의2 제7항)
• 1단계: 입국심사관에 의한 위반심사(제45조 이하)와 그 결론인 인정(認定, 제47조 제3항)
• 2단계: 인정에 불복하는 경우의 구두심리 청구(제48조)와 특별심리관의 판정(判定, 제48조 제8항)
• 3단계: 판정에 불복하는 경우의 법무대신에 대한 이의신청(제49조)과 그 재결(裁決)
• 그 후 재류특별허가(제50조) 또는 퇴거강제령서 발부(제51조)

앞 단계의 결론에 승복하면 그다음 단계로 나아가지 않고, 불복을 표시하면 다음 단계의 판단을 받게 됩니다.

1단계인 위반심사에서는 무엇을 심사하나요

입국심사관이 퇴거강제의 대상이 되는 사유에 해당하는지를 심사합니다. 재류기한이 지난 채로 일본에 남아 있는 경우라면, 입관법 제24조 제4호 ロ, 즉 재류기간의 갱신이나 변경을 받지 않고 재류기간을 경과하여 일본에 잔류하는 자에 해당하는지가 중심이 됩니다. 자격외활동 전종(제24조 제4호 イ) 등 다른 사유가 문제되는 경우도 있습니다.

결론은 제47조 제3항의 인정으로 통지됩니다. 이 단계에서 심사하는 것은 주로 퇴거강제사유에 해당하는지 여부이며, 일본에 계속 머물고 싶다는 사정 자체를 정면으로 판단하는 자리는 아닙니다. 그 사정은 이후 단계와 재류특별허가의 판단에서 본격적으로 다루어집니다. 다만 이 단계에서 진술한 내용은 조서에 남아 이후 판단의 토대가 됩니다. 재류기한을 넘기게 된 경위, 그동안의 생활, 가족관계에 대해서는 사실에 어긋나지 않는 범위에서 정확하게, 그리고 빠뜨림 없이 말씀하실 필요가 있습니다.

인정에 납득할 수 없을 때는 어떻게 해야 하나요

인정 통지를 받았을 때 구두심리를 청구하실 수 있습니다(입관법 제48조). 이것이 2단계입니다. 청구하지 않고 인정에 승복할 의사를 밝히면 절차는 그 이상 나아가지 않습니다. 청구에는 기간의 정함이 있어 통지를 받은 뒤 짧은 기간 안에 의사를 표시하셔야 하며, 망설일 시간이 많지 않습니다. 통지를 받으신 그날 바로 변호사에게 연락하셔서 청구 여부를 정하시는 것을 권해 드립니다.

구두심리에서는 무엇을 주장할 수 있나요

구두심리는 특별심리관이 담당합니다. 인정이 옳은지, 즉 퇴거강제사유에 해당한다는 판단에 잘못이 없는지를 다시 심리합니다. 재류자격의 유무나 재류기간의 기산에 오해가 있는 등 사실관계에 다툼이 있는 경우에는 이 자리에서 자료를 제시하며 주장하게 됩니다. 결론은 제48조 제8항의 판정으로 제시됩니다. 실무상 이 단계에서는 퇴거강제사유 자체는 다투지 않고, 재류를 특별히 허가해야 할 사정의 주장으로 무게중심을 옮기는 사건도 적지 않습니다. 어느 쪽 자세를 취할지는 사실관계와, 아래에서 설명드릴 제50조 제5항의 고려사정에 대한 전망에 따라 달라집니다.

판정에도 불복하는 경우에는 어떻게 되나요

법무대신에게 이의를 신청하실 수 있습니다(입관법 제49조). 이것이 3단계이며, 퇴거강제 절차 안에서의 마지막 단계입니다. 법무대신의 판단은 재결이라는 형태로 나옵니다. 이의신청에 이유가 없다는 재결이 내려졌다고 해서 곧바로 모든 것이 끝나는 것은 아닙니다. 그 재결 이후가 바로 재류특별허가의 판단 시점이기 때문입니다.

재류특별허가는 3단계 중 어느 단계에서 판단되나요

입관법 제50조 제4항은, 재류특별허가는 제47조 제3항의 인정에 승복하거나, 제48조 제8항의 판정에 승복하거나, 또는 법무대신이 이의신청에 이유가 없다고 재결한 후가 아니면 할 수 없다고 정하고 있습니다. 즉 3단계 중 어딘가에서 절차상의 결론이 확정된 뒤가 판단 시점입니다. 3단계를 모두 거쳐야만 허가를 받을 수 있는 것은 아닙니다. 어느 단계까지 다툴지는 퇴거강제사유의 존부에 실질적인 다툼이 있는지, 재류를 희망하는 사정에 관한 자료가 어디까지 갖추어졌는지, 신병 처우가 어떠한지를 살펴 정하게 됩니다.

조문상 짚어 두어야 할 점은 다음과 같습니다.

• 신청할 수 있는 시기: 제50조 제2항에 따라, 신청은 수용영서에 의해 수용된 외국인 또는 감리조치 결정을 받은 외국인이 합니다. 그 이전에는 법무대신의 직권 발동을 구하는 활동이 됩니다.
• 신청할 수 없게 되는 시점: 제50조 제3항에 따라, 퇴거강제령서가 발부된 후에는 신청할 수 없습니다.
• 고려사정: 제50조 제5항에 따라 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 일본에 입국하게 된 경위, 일본에 재류하고 있는 기간과 그동안의 법적 지위, 퇴거강제의 이유가 된 사실, 인도적 배려의 필요성이 고려되며, 그 밖에 국내외의 여러 정세 및 일본 내 불법체류자에게 미치는 영향 등의 사정도 고려됩니다.
• 가중요건: 제50조 제1항 단서는 무기 또는 1년을 초과하는 구금형(拘禁刑)에 처해진 자(형의 전부에 대해 집행유예 선고를 받은 자, 및 일부 집행유예로서 유예되지 않은 부분이 1년 이하인 자는 제외) 등에 대해, 재류를 허가하지 않는 것이 인도적 배려가 결여된 것으로 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정되는 때에 한하여 허가할 수 있다고 정합니다. 재류기한을 넘겨 잔류한 것(제24조 제4호 ロ)만이 문제되는 사건은 이 가중요건의 대상이 아니며, 이는 유리한 사정입니다.
• 이유 부기: 제50조 제10항에 따라, 재류특별허가를 하지 않는 처분을 할 때에는 신속히 이유를 붙인 서면으로 알려야 합니다.

형사사건이 함께 진행 중일 때는 무엇을 주의해야 하나요

재류기한을 넘겨 일본에 남는 것은 행정상의 문제에 그치지 않습니다. 입관법 제70조 제1항 제5호에 해당하는 범죄이며, 법정형은 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이고, 이를 병과할 수도 있습니다. 이 법정형은 체류 기간의 길고 짧음에 따라 달라지지 않습니다. 달라지는 것은 검찰관이 어떤 처분을 선택하는지와 양형의 폭입니다. 실무상 재류기한이 지난 뒤의 기간의 길이는 위법한 상태를 지속시킨 기간으로서 처분의 경중에 직결되는 중심적인 요소로 다루어집니다. 기간이 짧고, 스스로 출두하였으며, 생활기반과 가족관계가 분명한 사건일수록 가벼운 처분으로 향하기 쉽고, 기간이 수년에 이르고 불법취로가 수반되며 위조문서 등 다른 위반이 겹치는 사건일수록 무거운 방향으로 향하기 쉽습니다. 다만 사건마다 폭이 있습니다.

그리고 형사처분의 경중과 일본에 계속 재류할 수 있는지 여부는 별개의 문제입니다. 집행유예를 받더라도, 불기소처분을 받더라도, 제24조 제4호 ロ에 의한 퇴거강제 절차는 진행됩니다. 반대로 실형이 1년을 넘게 되면 제50조 제1항 단서의 가중요건이 적용되어 재류특별허가의 전망은 크게 어려워집니다. 그렇기 때문에 형사처분을 가볍게 하기 위한 활동과 재류특별허가를 얻기 위한 활동은 초동 단계부터 하나로 설계해야 하며, 3단계 중 어느 단계에서 무엇을 진술할지도 형사절차의 진행을 보면서 정하게 됩니다.

단속되기 전에 스스로 움직이는 것의 의미

지금까지 말씀드린 3단계는 퇴거강제 절차에 들어간 뒤의 이야기입니다. 그러나 어떤 방식으로 이 절차에 들어갔는지에 따라, 이 절차를 거치게 되는지 여부와, 일본을 떠난 뒤 언제 다시 올 수 있는지가 크게 달라집니다.

입관법 제24조의3의 출국명령 제도는 다섯 가지 요건을 모두 충족하는 경우에 수용을 전제로 하지 않는 형태로 출국을 인정하는 제도입니다. 그 제1호는 두 가지 경우를 들고 있습니다. イ는 제27조의 위반조사가 개시되기 전에 신속히 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두한 자이고, ロ는 위반조사가 개시된 후 제47조 제3항의 통지를 받기 전에 입국심사관 또는 입국경비관에게 신속히 출국할 의사가 있음을 표명한 자입니다.

이 차이는 다음에 일본에 올 수 있는 시기와 직결됩니다. 출국명령으로 출국한 경우의 상륙거부기간은 출국한 날부터 1년입니다(제5조 제1항 제9호 ホ). 그런데 제24조의3 제1호 ロ에 해당하는 분이 그 후 단기체재 활동을 하려는 경우에는 출국한 날부터 5년이 됩니다(같은 호 ヘ). 나아가 단속으로 인해 출국명령의 다른 요건을 갖추지 못하면 출국명령 자체를 이용할 수 없고 퇴거강제로 진행됩니다. 퇴거강제 전력이나 출국명령 전력이 없는 분은 퇴거한 날부터 5년(같은 호 ハ), 이미 퇴거강제 전력 등이 있는 분은 10년(같은 호 ニ)입니다. 제24조 제4호 オ부터 ヨ까지에 해당하여 퇴거강제된 경우에는 기간의 정함이 없는 상륙거부가 됩니다(제5조 제1항 제10호).

또한 재류특별허가에 관한 가이드라인(2024년 3월 개정, 같은 해 6월 10일 시행)은 재류특별허가를 퇴거를 강제받아야 할 외국인에 대해 예외적이고 은혜적으로 이루어지는 조치로 자리매김하면서도, 불법체류를 신고하기 위해 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 사실을 적극요소로 고려한다고 명시하고 있습니다. 반면 불법체류의 장기화는 소극요소로 평가됩니다. 3단계의 어느 국면에서도 스스로 출두하였다는 사실은 여러분 편에 서는 재료가 되며, 시간이 지날수록 그 재료는 사라져 갑니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 담당하는 마쓰무라 다이스케 변호사는 제1도쿄변호사회 소속입니다(등록번호 59077, 2019년 등록).

저희 사무소 체제의 특징은 세 가지입니다. 첫째, 접견의 초동부터 공판의 결심까지 전 과정을 마쓰무라 변호사가 직접 담당하며, 사무원이나 젊은 변호사가 대행하지 않습니다. 퇴거강제 절차에서는 위반심사에서 진술한 내용이 구두심리로, 구두심리에서 진술한 내용이 이의신청으로 그대로 이어지므로, 담당자가 바뀌지 않는다는 점은 이러한 축적을 지키는 데 중요합니다. 둘째, 중국어에 관해서는 외국인 사건에 정통한 전속 통역이 상주하고 있으며, 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 중국어의 경우, 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로 의뢰인 본인을 위해 움직이는 입장의 통역을 이용하실 수 있습니다. 셋째, 형사절차가 끝난 뒤의 재류자격 갱신·변경 등은 제휴 행정서사와 함께 원스톱으로 대응합니다.

관련된 해결 사례를 두 건 소개해 드립니다.

• 어려운 재류특별허가를 한 번의 절차로 획득한 사례: 관광 목적으로 일본에 온 의뢰인이 일본인 여성과의 사이에 자녀를 두었으나 재류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 사건입니다. 혼인과 인지 절차가 끝나지 않아 일단 수리가 거부되었으나, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인과 인지를 성사시키고, 국적국의 공적 서류가 거의 없는 상황에서도 유리한 증거를 수집하며 과거 허가 사례를 분석하였습니다.
• 불법취로 조장 혐의로 강제퇴거 위기에 놓인 여성을 구제한 사례: 억울하게 불법취로조장죄에 연루되어 강제퇴거의 위기에 놓인 여성의 사건입니다. 퇴거강제사유에는 고의·과실이 필요하지 않다는 종래의 실무에 대하여 책임주의의 사정거리를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

초회 상담은 무료이며, 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다.

맺으며

퇴거강제 절차는 세 단계로 진행되며, 각 단계에서 말씀하실 수 있는 내용이 다릅니다. 그리고 재류특별허가는 그중 어느 단계에서 결론이 확정된 뒤에 판단됩니다(입관법 제50조 제4항). 어느 단계에서 무엇을 주장하고 어떤 자료를 언제 낼지는 나중에 되돌릴 수 없는 경우가 많습니다. 절차가 이미 시작된 단계이든, 출두를 고민하고 계신 단계이든, 이른 시점에 상담해 주시기 바랍니다.

또한 이 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 대해서는 변호사와 직접 상담해 주시기 바랍니다. 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介)／변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077／2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호·입관 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리 목적 소지) 사건에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사건에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨진 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적을 가지고 있습니다.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

WeChat ID: matsumura1119

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