적발된 뒤에 결혼해도 늦은 것일까｜공표 사례로 보는 혼인 실체 심사

체류기한이 지난 상태로 일본에 살아오다가, 그 사이에 평생을 함께하고 싶은 사람을 만났습니다. 결혼을 준비하려던 참에 입국관리 당국이나 경찰에 신병이 확보되었고, 가족이 급히 혼인신고 서류를 준비하기 시작했습니다. 혹은 수용된 뒤에야 비로소 혼인 절차가 진행되었습니다. 이런 상담은 결코 드물지 않습니다. 본인에게도 가족에게도 저마다의 사정이 있습니다. 다만 입국관리 당국이 판단하는 자리에서 문제가 되는 것은 "결혼을 했는가"가 아니라 "혼인의 실체가 언제부터 어떤 방식으로 쌓여 왔는가"입니다. 이 점을 잘못 짚으면, 진심에서 나온 노력도 유리한 평가로 이어지지 않습니다.

적발된 뒤에 결혼하면 재류특별허가는 이제 어려운가요

법률이 "이제 불가능하다"고 정하고 있는 것은 아닙니다. 다만 혼인신고라는 형식만 나중에 갖춘다고 해서 그것만으로 재류특별허가(在留特別許可, 출입국관리 및 난민인정법 제50조)로 이어지는 것은 아닙니다. 입관법 제50조 제5항은 판단 시 고려할 사정으로 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 일본에 입국하게 된 경위, 일본에 재류한 기간과 그 기간의 법적 지위, 퇴거강제의 이유가 된 사실, 인도상 배려의 필요성을 들고, 나아가 국내외의 여러 정세 및 일본 내 불법체류자에게 미치는 영향 등도 고려한다고 규정합니다. 혼인은 그중 "가족관계"라는 하나의 요소일 뿐이며, 그것만으로 결론이 정해지는 구조가 아닙니다.

또한 재류특별허가에 관한 가이드라인(2024년 3월 개정, 2024년 6월 10일 시행)은 재류특별허가를 "일본에서 퇴거를 강제당해야 할 외국인에 대하여 예외적·은혜적으로 이루어지는 조치"로 자리매김하고 있습니다. 예외적인 조치인 이상, 형식이 갖추어졌는지가 아니라 퇴거를 요구하지 않을 만한 실질이 있는지가 검토됩니다.

입국관리 당국은 혼인의 무엇을 보는 것인가요

신고가 이루어졌다는 사실 자체보다 혼인의 실체입니다. 구체적으로는 동거하고 있는지, 동거가 언제부터 계속되고 있는지, 생계를 함께하고 있는지, 일상적인 왕래가 끊기지 않고 이어져 왔는지, 친족이나 직장, 이웃 등 주변 사람들이 그 관계를 인식하고 있는지, 자녀가 있는 경우 인지와 양육이 실제로 이루어지고 있는지 등입니다.

공표된 사례집을 개별 사건이 아니라 유형으로 읽으면 다음과 같은 경향이 보입니다. 혼인신고는 되어 있으나 동거의 실태나 관계의 계속성에 의문이 있다고 본 사안에서는 소극적인 평가가 이루어진 예가 보입니다. 반대로 오랜 기간 생활을 함께하고, 주변에도 관계가 알려져 있으며, 자녀의 양육이 현실적으로 이루어지고 있는 사안에서는 가족관계가 적극적으로 평가된 예가 보입니다. 갈림길을 만드는 것은 서류의 두께가 아니라 생활의 내용입니다.

수용된 뒤에 혼인신고를 하면 어떻게 평가되나요

혼인이 성립한 시기 자체가 법률상의 결격사유가 되는 것은 아닙니다. 다만 퇴거강제 절차가 시작된 뒤, 또는 신병이 구속된 뒤에 혼인이 성립한 사안은 실체가 충분히 쌓이지 않은 상태에서 판단 시점을 맞게 되는 경우가 많아, 그만큼 평가가 엄격해지기 쉽습니다. 절차의 진행에 맞추어 형식이 갖추어진 것이 아닌가 하는 시각이 나오기 쉬운 국면이기 때문입니다.

입관법 제50조 제5항이 개별 사정에 더하여 "일본 내 불법체류자에게 미치는 영향"까지 고려사정으로 명시하고 있다는 점도 이 장면에서는 의식하지 않을 수 없습니다. 절차가 시작된 뒤에 혼인의 형식만 갖추면 재류가 인정된다는 운용이 되기는 어렵다는 뜻입니다. 다만 이것이 "수용 후의 혼인은 무의미하다"는 의미는 아닙니다. 신고에 이르기 이전부터 관계가 계속되어 왔다는 점을 시간의 흐름에 따라 구체적으로 제시할 수 있는지가 갈림길이 됩니다.

동거하지 않은 기간이 있으면 불리한가요

동거하지 않은 기간이 있다는 것만으로 곧바로 불리하다고 정해지는 것은 아닙니다. 다만 그 기간에 대한 합리적인 설명이 필요합니다. 직장과의 거리, 주거 사정, 가족의 간병이나 출산 등, 현실에서 따로 지낼 이유가 있는 경우는 많습니다.

중요한 것은 따로 지낸 기간에도 관계가 실제로 계속되었음을 보일 수 있는가입니다. 연락 기록, 왕래의 사실, 경제적 지원의 실적, 사진 등이 어느 한 시기에 몰려 있는지, 기간 전체에 걸쳐 분산되어 있는지가 검토됩니다. 자료가 특정한 짧은 시기에만 집중되어 있으면 오히려 관계의 계속성 자체를 의심받는 원인이 됩니다.

혼인의 실체를 뒷받침하는 자료에는 어떤 것이 있나요

다음과 같은 것을 생각할 수 있습니다. 어느 것이든 의미를 갖는 것은 양이 아니라 시간의 흐름으로서의 일관성입니다.

• 동거를 보여주는 것(주민표 기재, 임대차계약, 공공요금의 명의와 송달지 등)
• 생계가 하나임을 보여주는 것(송금이나 생활비 부담의 기록, 가계의 실정을 설명하는 자료)
• 왕래의 계속을 보여주는 것(장기간에 걸친 통신 기록, 시기가 분산된 사진)
• 주변의 인식을 보여주는 것(친족, 근무처, 이웃 등의 구체적인 진술서)
• 자녀가 있는 경우의 자료(인지와 출생에 관한 서류, 감호양육의 실정을 보여주는 자료)

진술서는 "사이가 좋다"는 추상적인 서술에 그치지 않고, 언제, 어디에서, 누가, 무엇을 보았는지가 드러나는 내용이어야 합니다.

재류특별허가는 언제부터 신청할 수 있나요

입관법 제50조 제2항은 재류특별허가의 신청을 수용영서(収容令書)에 의해 수용된 외국인 또는 감리조치(監理措置) 결정을 받은 외국인이 법무성령으로 정하는 절차에 따라 법무대신에게 하도록 규정하고 있습니다. 즉 "신청"이라는 형식을 취할 수 있는 것은 수용영서에 의한 수용 또는 감리조치 결정 이후입니다. 그 이전 단계는 신청이 아니라 직권 발동을 구하는 활동이 됩니다.

한편 입관법 제50조 제3항은 퇴거강제령서(退去強制令書)가 발부된 후에는 신청할 수 없다고 규정합니다. 판단 시점에 관하여도 같은 조 제4항은, 입국심사관의 인정(제47조 제3항)이나 특별심리관의 판정(제48조 제8항)에 승복한 경우, 또는 법무대신이 이의신청에 이유가 없다고 재결한 후가 아니면 재류특별허가를 할 수 없다고 정하고 있습니다. 자료를 갖출 시간은 무한하지 않고 절차의 진행에 의해 구획되어 있는 것입니다. 또한 재류특별허가를 하지 않는 처분을 할 때에는 신속히 이유를 붙인 서면으로 알려야 합니다(같은 조 제10항).

형사사건의 결과는 혼인이 있는 경우의 재류에 어떤 영향을 주나요

불법잔류는 행정상의 문제에 그치지 않고 범죄입니다. 입관법 제70조 제1항 제5호는 재류기간의 갱신 또는 변경을 받지 않고 재류기간을 경과하여 일본에 잔류하는 자를 처벌 대상으로 하며, 법정형은 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이고, 병과할 수도 있습니다.

그 위에서, 형사처분의 경중과 일본에 계속 머무를 수 있는지는 별개의 문제입니다. 형사에서 불기소나 집행유예가 되더라도 입관법 제24조 제4호 ロ에 의해 퇴거강제사유에는 여전히 해당하며, 퇴거강제 절차는 진행됩니다. "집행유예가 붙었으니 괜찮다"는 것은 잘못된 이해입니다.

반대로 형이 무거워지면 재류특별허가의 요건이 가중됩니다. 입관법 제50조 제1항 단서는 무기 또는 1년을 초과하는 구금형에 처해진 자(형의 전부 집행유예를 선고받은 자, 그리고 일부 집행유예로서 집행이 유예되지 않은 부분의 기간이 1년 이하인 자는 제외) 등에 대하여는, 일본에서의 재류를 허가하지 않는 것이 인도상의 배려가 결여된다고 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정되는 때에 한한다고 규정합니다. 불법잔류(제24조 제4호 ロ)만 있는 사안은 이 단서의 가중요건 대상이 아닙니다. 이는 중요한 유리한 사정입니다. 다만 실형으로 1년을 초과하게 되면 이 가중요건이 적용됩니다. 그렇기 때문에 형사처분을 가볍게 하기 위한 활동과 재류특별허가를 얻기 위한 활동은 초기 대응 단계부터 하나로 설계해야 합니다. 혼인의 실체에 관한 자료는 형사절차에서의 정상 자료로도, 재류특별허가의 판단 자료로도 작용합니다.

적발되기 전에 스스로 움직이는 것의 의미

결혼을 생각하고 있는 분일수록 이 점을 알아 두실 필요가 있습니다. 스스로 출두하는지, 적발되는지에 따라 법률상의 결과가 구체적으로 달라지기 때문입니다.

입관법 제24조의3은 출국명령(出国命令)의 대상을 정하고 있는데, 제1호 イ는 제27조의 규정에 의한 위반조사가 개시되기 전에 신속히 일본에서 출국할 의사를 가지고 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 자를 들고 있습니다. 이 경로로 출국명령에 의해 출국한 경우, 상륙거부기간은 출국한 날부터 1년입니다(입관법 제5조 제1항 제9호 ホ). 이에 대하여 위반조사가 개시된 후 제47조 제3항의 통지를 받기 전에 출국 의사를 표명한 경우(같은 조 제1호 ロ)에는, 출국명령으로 출국하더라도 그 후 단기체재 활동을 하려 할 때의 상륙거부기간은 출국한 날부터 5년이 됩니다(같은 항 제9호 ヘ).

나아가 적발의 결과 제24조의3 제2호부터 제4호까지의 요건(일정한 퇴거강제사유에 해당하지 않을 것, 일정한 죄로 구금형에 처해지지 않았을 것, 과거에 퇴거강제나 출국명령에 의한 출국 전력이 없을 것)을 갖추지 못하면 출국명령 자체를 이용할 수 없습니다. 그 경우에는 퇴거강제가 되어 상륙거부기간은 퇴거한 날부터 5년(제5조 제1항 제9호 ハ), 이전에도 퇴거강제 전력 등이 있으면 10년(같은 호 ニ)이 됩니다.

또한 재류특별허가에 관한 가이드라인은 불법체류를 신고하기 위하여 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 것을 적극요소로 고려한다고 명시하고 있습니다. 반면 불법체류의 장기화는 소극요소로 평가됩니다. 혼인의 실체를 쌓아 올릴 시간도, 출두신고가 적극요소로 작용할 시간도, 기다린다고 늘어나지 않습니다. 오히려 기다릴수록 장기화라는 소극평가만 쌓여 갑니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 외국인 형사변호와 입국관리 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 담당은 마쓰무라 다이스케 변호사(제1도쿄변호사회 소속, 등록번호 59077, 2019년 등록)입니다.

체제의 특징은 세 가지입니다. 첫째, 접견의 초기 대응부터 공판의 종결까지 마쓰무라 변호사가 전 과정을 직접 담당합니다. 사무직원이나 젊은 변호사에 의한 대행은 하지 않습니다. 둘째, 외국인 사건에 정통한 중국어 전속 통역이 상주하고 있으며, 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 이에 따라 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로, 의뢰인 본인을 위해 움직이는 입장의 통역을 이용하실 수 있습니다. 셋째, 형사절차가 끝난 뒤의 재류자격(在留資格) 갱신·변경 등은 제휴 행정서사(行政書士)와 원스톱으로 대응합니다.

혼인과 재류가 얽힌 사안에서는 다음과 같은 해결 실적이 있습니다.

관광 목적으로 일본에 온 분이 일본인 여성과의 사이에 자녀를 두었으나 재류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 사안입니다. 혼인과 인지 절차가 완료되지 않아 당국이 한때 접수하지 않았으나, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인과 인지를 성립시키고, 형사재판을 의식한 피고인질문과 증인신문을 실시하였습니다. 국적국이 발행한 공적 서류가 거의 존재하지 않는 어려운 상황에서도 유리한 증거를 수집하고, 입국관리 당국의 과거 허가 사례를 분석하여 한 번의 절차로 재류특별허가를 받았습니다.

또한 원죄로 불법취로조장죄에 문의되어 강제퇴거의 위기에 놓였던 여성의 사안에서는, 퇴거강제사유에 고의·과실이 필요 없다는 종래의 실무에 대하여 책임주의의 범위를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입국관리 당국으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

첫 상담은 무료입니다. 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다. 본인이 신병 구속 상태인 경우에는 가족분의 상담도 받고 있습니다.

맺음말

적발된 뒤에 결혼했다고 해서 길이 막히는 것은 아닙니다. 다만 혼인의 실체는 나중에 단시간에 만들어낼 수 있는 것이 아니고, 판단의 시점은 절차에 의해 구획되어 있습니다. 그렇기 때문에 결혼을 생각하는 단계, 망설이는 단계에서 법적인 전망을 세워 두는 데 의미가 있습니다.

본 기사는 일반적인 해설이며, 개별 사안에 대하여는 변호사와 직접 상담하시기 바랍니다. 또한 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介) / 변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 외국인 형사변호·입국관리 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리 목적 소지)에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사안에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨지는 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적이 있습니다.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

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