일본 불법체류 자진출두하면 수용되나요｜수용영서와 감리조치, 가방면

재류기간이 지난 뒤에도 일본에 머무르고 계신 분들께서 가장 많이 하시는 질문 중 하나가 "입국관리 관서에 자진해서 출두하면 그날 바로 수용되는 것입니까"라는 물음입니다. 가족과 떨어지게 되지는 않을지, 살 곳과 일자리를 잃게 되지는 않을지 걱정하다 보면 발이 떨어지지 않고, 그러는 사이 시간만 흘러갑니다. 이 글에서는 출입국관리 및 난민인정법(이하 입관법)의 조문에 따라, 어떤 경우에 신병이 구속되고 어떤 경우에 사회 안에서 생활하면서 절차를 진행하게 되는지를 정리해 드립니다.

입국관리 관서에 자진출두하면 그 자리에서 수용되나요

자진출두했다는 사실만으로 당연히 그 자리에서 수용되는 구조는 아닙니다. 퇴거강제(退去強制) 절차로 나아가는 경우, 신병의 취급은 입관법 제39조의 수용영서(収容令書)에 의한 수용과, 제44조의2 제7항의 감리조치결정(監理措置決定)에 따라 사회 안에서 생활하며 절차를 진행하는 두 갈래로 나뉩니다. 또한 귀국을 전제로 하는 출국명령(出国命令) 절차(입관법 제24조의3)는 애초에 수용을 전제로 하지 않습니다. 다만 어느 쪽이 적용될지는 사안의 내용과 본인의 생활 상황에 따라 판단되므로, 미리 "수용되지 않는다"고 단정할 수는 없습니다.

입관법 제39조의 수용영서란 무엇인가요

재류기간을 넘겨 일본에 머무르고 있는 상태는 입관법 제24조 제4호 ロ의 퇴거강제 사유에 해당하며, 동시에 입관법 제70조 제1항 제5호의 불법잔류죄에도 해당합니다(법정형은 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이며 병과할 수도 있습니다). 퇴거강제 절차는 입국경비관의 위반조사(입관법 제27조 이하)에서 시작하여, 위반심사(동법 제45조 이하), 인정(동법 제47조 제3항), 구두심리 청구(동법 제48조), 판정(동법 제48조 제8항), 법무대신에 대한 이의신출(동법 제49조), 재결로 진행됩니다. 수용영서는 퇴거강제 대상자에 해당한다고 의심할 만한 상당한 이유가 있는 경우에 주임심사관이 발부하는 서면이며, 입국경비관이 이에 근거하여 신병을 수용합니다. 수용되면 신병이 구속된 상태에서 위반심사 이후의 절차가 진행됩니다.

감리조치는 어떤 제도인가요

감리조치는 수용하지 않고, 감리인(監理人)의 감리 아래 사회 안에서 생활하면서 퇴거강제 절차를 받도록 하는 제도입니다. 수용영서에 의한 수용을 대신하는 조치로서 입관법 제44조의2 제7항에 근거한 감리조치결정이 내려지면, 수용되지 않은 상태로 위반심사, 구두심리, 이의신출의 절차를 진행하게 됩니다. 직장, 통원 치료, 자녀의 학교와 같은 생활 기반을 유지한 채 절차에 임할 수 있는지는 이후의 주장과 입증 준비에도 직접 영향을 미칩니다. 감리조치결정을 받을 수 있을지는 도주나 증거인멸의 우려, 생활 상황, 감리인이 되어 줄 사람의 존재 등 개별 사정을 고려하여 판단됩니다.

감리조치결정을 받으면 재류특별허가를 신청할 수 있나요

신청할 수 있습니다. 이 부분이 신병의 취급과 재류 가능 여부를 잇는 가장 중요한 조문입니다. 재류특별허가(在留特別許可) 신청에 관한 입관법 제50조 제2항은 신청할 수 있는 사람을 "수용영서에 의하여 수용된 외국인 또는 감리조치결정을 받은 외국인"으로 정하고 있으며, 법무성령으로 정하는 절차에 따라 법무대신에게 신청하도록 하고 있습니다. 즉 수용된 분뿐만 아니라 감리조치결정을 받은 분에게도 신청권이 인정됩니다. 반대로 그 어느 단계에도 이르지 않은 시점에서는 법률상의 신청권이 아직 발생하지 않았으며, 이때의 활동은 직권 발동을 구하는 것이 됩니다(입관법 제50조 제1항은 "해당 외국인의 신청에 의하여 또는 직권으로"라고 규정합니다). 따라서 "수용되는지 여부"는 신체의 자유 문제인 동시에, 신청권이 언제 발생하는가라는 절차상의 문제이기도 합니다.

또한 불법잔류(입관법 제24조 제4호 ロ)만이 문제되는 사안은, 무기 또는 1년을 초과하는 구금형에 처해진 경우 등에 가중 요건을 두는 입관법 제50조 제1항 단서의 적용 대상이 아닙니다. 이는 유리하게 작용하는 사정입니다.

수용되면 이제 집에 돌아갈 수 없는 것인가요

수용된 분에 대해서는 신병 구속을 일시적으로 해제하는 가방면(仮放免) 절차가 있습니다. 가방면을 구하는 신청을 할 수 있으며, 그 판단에서는 건강 상태, 가족 상황, 돌아가 지낼 곳과 신원을 인수할 사람의 유무, 도주 우려의 유무 등이 고려됩니다. 허가 여부는 개별 사정에 따르는 것이어서 결과를 미리 단정할 수는 없습니다. 중요한 것은 수용된 상태에서도 입관법 제50조 제2항에 따른 재류특별허가 신청권은 상실되지 않는다는 점입니다. 수용되었다고 해서 모든 것이 끝난 것은 아닙니다.

출국명령으로 귀국하는 경우에도 수용되나요

출국명령 절차는 수용을 전제로 하지 않습니다. 출국명령의 대상이 되려면 입관법 제24조의3의 다섯 가지 요건을 모두 충족해야 합니다. 제1호는 위반조사 개시 전에 신속히 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리 관서에 출두한 사람(イ)이거나, 위반조사 개시 후 입관법 제47조 제3항의 통지를 받기 전에 입국심사관 또는 입국경비관에게 신속히 출국할 의사가 있다는 뜻을 표명한 사람(ロ)일 것을 요구합니다. 제2호는 입관법 제24조 제3호부터 제3호의5까지, 제4호 ハ부터 ヨ까지, 제8호 또는 제9호의 어느 것에도 해당하지 않을 것, 제3호는 주거침입, 위조, 도박, 살인, 상해, 체포감금, 약취유인, 절도강도, 사기공갈 등 일정한 죄로 구금형에 처해진 적이 없을 것, 제4호는 과거에 퇴거를 강제당한 적도, 출국명령으로 출국한 적도 없을 것, 제5호는 신속히 출국할 것이 확실하다고 인정될 것입니다. 출국명령이 내려지면 주임심사관은 15일을 넘지 않는 범위에서 출국기한을 정하고(입관법 제55조의85 제1항), 주거와 행동 범위의 제한 등 조건을 붙일 수 있습니다(동조 제3항). 다만 이는 일본을 떠나는 것을 전제로 한 제도이므로, 일본에서의 재류 계속을 희망하시는 분은 퇴거강제 절차 안에서 재류특별허가를 구하는 길과 신중히 비교한 뒤 선택하셔야 합니다.

퇴거강제령서가 발부된 뒤에도 재류특별허가를 구할 수 있나요

구할 수 없습니다. 입관법 제50조 제3항은 퇴거강제령서(退去強制令書)가 발부된 후에는 재류특별허가를 신청할 수 없다고 정하고 있습니다. 또한 입관법 제50조 제4항에 따라 재류특별허가는 인정(제47조 제3항)이나 판정(제48조 제8항)에 승복하거나, 법무대신이 이의신출에 이유가 없다고 재결한 후가 아니면 할 수 없습니다. 즉 재류를 구하는 활동에는 령서 발부 전이라는 분명한 시간의 경계가 있고, 령서가 발부된 후에는 취소소송이나 집행정지 신청이라는 사법 구제의 영역으로 넘어갑니다. 수용될까 걱정하며 움직이지 못하는 사이에 이 경계를 넘어 버리는 것이 가장 피해야 할 상황입니다.

적발되기 전에 스스로 움직이는 것의 의미

신병 문제를 생각할 때에도 언제 움직이는가는 결정적입니다. 위반조사 개시 전에 스스로 출두한 경우는 입관법 제24조의3 제1호 イ에 해당하고, 출국명령으로 출국한 때의 상륙거부기간은 출국한 날부터 1년입니다(입관법 제5조 제1항 제9호 ホ). 이에 비해 위반조사가 시작된 후에 출국 의사를 표명한 경우는 같은 호 ロ가 되어, 그 후 단기체재 활동을 하려는 때의 상륙거부기간은 출국한 날부터 5년이 됩니다(동법 제5조 제1항 제9호 ヘ). 나아가 적발로 인하여 제24조의3의 제2호·제3호·제4호 요건을 갖추지 못하게 되면 출국명령 자체를 이용할 수 없어 퇴거강제로 이어지고, 상륙거부기간은 퇴거한 날부터 5년(동법 제5조 제1항 제9호 ハ), 과거에 퇴거강제나 출국명령의 이력이 있으면 10년(같은 호 ニ)이 됩니다. 여기에 더하여, 2024년 3월에 개정되어 같은 해 6월 10일 시행된 재류특별허가에 관한 가이드라인은 "불법체류를 신고하기 위하여 스스로 지방 출입국재류관리 관서에 출두한 것"을 적극 요소로 고려한다고 명시하고 있습니다. 반면 불법체류의 장기화는 소극 요소로 평가됩니다. 스스로 출두하고, 주거와 일, 가족관계, 감리인이 되어 줄 수 있는 분과 같은 생활의 실태를 정리하여 제시할 수 있는 상태로 임하는 것은, 감리조치의 판단 자료를 갖춘다는 의미에서도, 재류특별허가의 주장을 세운다는 의미에서도, 기다리는 것만으로는 결코 얻을 수 없는 준비입니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 담당하는 마쓰무라 다이스케 변호사는 제1도쿄변호사회 소속입니다(등록번호 59077, 2019년 등록).

신병이 문제되는 사건에서는 초기 대응의 속도가 결과를 좌우합니다. 저희 사무소에서는 접견의 첫 단계부터 공판이 끝날 때까지 마쓰무라 변호사가 전 과정을 직접 담당하며, 사무직원이나 젊은 변호사가 대신하지 않습니다. 중국어에 대해서는 외국인 사건에 정통한 전속 통역이 상주하고 있어, 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로 의뢰인 본인을 위해 움직이는 통역을 이용하실 수 있습니다. 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 형사절차가 끝난 후의 재류자격 갱신·변경 등은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다.

해결 사례를 두 건 소개해 드립니다. 첫 번째는 관광 목적으로 일본에 오신 상담자가 일본인 여성과의 사이에 자녀를 두었으나 재류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 사안입니다. 혼인과 인지 절차가 끝나지 않아 당국이 한때 수리하지 않았으나, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인과 인지를 성립시키고, 국적국이 공적 서류를 거의 발급하지 않는 어려운 상황에서도 유리한 증거를 모았으며, 과거의 허가 사례를 분석하여 한 번의 절차로 재류특별허가를 획득했습니다.

두 번째는 억울하게 불법취로 조장죄로 문제되어 강제퇴거의 위기에 놓였던 여성의 사안입니다. "퇴거강제 사유에는 고의·과실이 필요하지 않다"는 종래의 실무에 대하여 책임주의의 사정거리를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

첫 상담은 무료입니다. 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다.

맺음말

수용되는지 되지 않는지에 대한 불안은 누구에게나 절실합니다. 그러나 수용영서(입관법 제39조)에 의한 수용인지 감리조치결정(동법 제44조의2 제7항)인지도, 재류특별허가 신청권이 발생하는 시점(동법 제50조 제2항)도, 퇴거강제령서 발부라는 경계(동법 제50조 제3항)도 모두 절차가 진행되는 가운데 정해집니다. 시간이 지날수록 선택할 수 있는 길은 좁아집니다. 본 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 대해서는 변호사에게 직접 상담해 주시기 바랍니다. 또한 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하지 않습니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村大介) / 변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호·입관 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리 목적 소지) 사건에서의 무죄 판결, 특수사기 사건에서의 불기소 처분, 어렵다고 여겨지는 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적이 있습니다.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

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