오버스테이 자진출두, 위반조사 시작 전인가 후인가로 5년이 달라집니다｜입관법 24조의3 제1호 ロ와 5조 1항 9호 ヘ

재류기간이 지난 상태로 일본에 머물고 계신 분들로부터 비슷한 상담을 자주 받습니다. 입관(출입국재류관리청)에 자진출두하려고 마음먹고 있던 참에 경찰의 불심검문을 받았다거나, 입국경비관의 조사가 시작된 뒤에야 비로소 출국하고 싶다는 뜻을 밝혔는데 이제는 늦은 것이 아니냐는 걱정입니다. 일본의 출입국관리 및 난민인정법(입관법)에서 결정적인 분기점은, 위반조사(違反調査)가 시작되기 전에 스스로 출두했는가, 아니면 위반조사가 시작된 후에 출국 의사를 표명했는가입니다. 이 한 가지 차이가, 일본을 떠난 뒤 다시 일본에 입국할 수 있게 되기까지의 기간을 1년과 5년으로 갈라놓을 수 있습니다.

위반조사 시작 전과 후는 구체적으로 무엇이 달라집니까

달라지는 것은 주로 출국명령(出国命令)을 받을 수 있는지 여부가 아니라, 출국한 뒤의 상륙거부기간(上陸拒否期間)입니다. 입관법 24조의3 제1호는 위반조사 개시 전에 스스로 출두한 경우(イ)뿐 아니라, 위반조사 개시 후에 출국 의사를 표명한 경우(ロ)도 출국명령의 대상에 포함하고 있습니다. 즉 단속된 뒤라고 해서 출국명령의 길이 완전히 닫히는 것은 아닙니다. 다만 5조 1항 9호 ヘ에 따라, 제1호 ロ에 해당하는 분이 출국명령으로 출국한 후 단기체재(短期滞在) 활동을 하려는 경우에는 출국한 날부터 5년간 상륙이 거부됩니다. 이에 비해 출국명령으로 출국한 분에게 적용되는 원칙은 5조 1항 9호 ホ의 1년입니다.

입관법 24조의3 제1호의 イ와 ロ는 어디에서 갈립니까

분기점은 27조에 따른 위반조사의 개시입니다. 조문은 각각 다음과 같이 정하고 있습니다.

• イ: 27조의 규정에 의한 위반조사의 개시 전에, 신속히 일본에서 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두한 자
• ロ: 위반조사의 개시 후, 47조 3항의 통지를 받기 전에, 입국심사관 또는 입국경비관에게 신속히 일본에서 출국할 의사가 있다는 뜻을 표명한 자

イ는 조사가 시작되기 전에 스스로 출입국재류관리관서 창구를 찾아간 형태입니다. ロ는 조사가 이미 시작된 뒤에 입국심사관 또는 입국경비관에게 출국 의사를 전한 형태입니다. 둘 다 출국명령의 대상이 될 수 있지만, 아래에서 설명하듯 그 이후 재입국을 위한 조건은 같지 않습니다.

「위반조사의 개시」란 언제를 말합니까

입관법 27조에 근거하여 입국경비관이 조사를 시작한 시점을 말합니다. 여기서 반드시 짚고 넘어가야 할 점은, 외국인 본인이 그 시점을 스스로 확인할 방법이 사실상 없다는 것입니다. 조사는 사업장 임검이나 관계처에 대한 조회 같은 형태로, 본인이 전혀 모르는 사이에 먼저 시작되어 있을 수 있습니다. 경찰의 불심검문을 받았다거나 입관으로부터 연락이 왔다는 일은, 대개 이미 어떤 단서가 생긴 뒤에 일어납니다.

따라서 「조금 더 상황을 지켜본 뒤에 출두하자」는 판단은, 결국 스스로 확인할 수 없는 사정에 거는 판단이 됩니다. イ와 ロ를 가르는 것은 본인의 성실함이나 노력이 아니라 단지 시간의 앞뒤입니다. 그렇기 때문에 출두 시기를 미루지 않는 것이 중요합니다.

이미 단속된 뒤에도 출국명령을 받을 수 있습니까

가능성은 있습니다. 24조의3 제1호 ロ가 있기 때문입니다. 다만 두 가지 한계가 있습니다.

첫째는 시간적 한계입니다. ロ가 요구하는 것은 47조 3항의 통지를 받기 전의 의사표명입니다. 퇴거강제(退去強制) 절차는 위반조사(27조 이하)에서 시작하여, 수용영서(収容令書, 39조) 또는 감리조치결정(監理措置決定, 44조의2 제7항)을 거쳐, 입국심사관의 위반심사(45조 이하)로 나아가고, 47조 3항의 인정 통지에 이릅니다. 이 통지를 받은 뒤에는 더 이상 제1호 ロ의 요건을 충족하지 못합니다.

둘째는 요건상의 한계입니다. 출국명령의 대상이 되려면 24조의3 제1호부터 제5호까지의 다섯 가지 요건을 모두 충족해야 합니다. 즉 (1) 제1호 イ 또는 ロ에 해당할 것, (2) 24조 3호부터 3호의5까지, 4호 ハ부터 ヨ까지, 8호 또는 9호의 어느 것에도 해당하지 않을 것, (3) 일본에 들어온 후에 형법상의 일정한 죄(주거침입, 통화·문서·유가증권·지급용카드 전자적기록의 위조, 도박, 살인, 상해, 체포감금, 약취유인, 절도강도, 사기공갈, 장물 등) 및 같은 조항이 열거하는 그 밖의 죄로 구금형(拘禁刑)에 처해진 적이 없을 것, (4) 과거에 일본에서 퇴거를 강제당한 적이 없고, 55조의85 제1항의 규정에 의한 출국명령으로 출국한 적도 없을 것, (5) 신속히 일본에서 출국할 것이 확실하다고 예상될 것입니다.

왜 단기체재일 때만 5년이 됩니까

5조 1항 9호 ヘ가 그 적용 대상을 「단기체재의 활동을 하려는 경우」로 한정하고 있기 때문입니다. 같은 호는, 24조의3 제1호 ロ에 해당하는 분이 출국명령에 의해 출국한 후 단기체재의 활동을 하려고 할 때 출국한 날부터 5년간 상륙을 거부한다는 구조로 되어 있습니다.

따라서 같은 출국명령에 의한 출국이라도, 위반조사 개시 전에 스스로 출두한 분(제1호 イ)은 5조 1항 9호 ホ에 따라 출국한 날부터 1년이 기준이 됩니다. 위반조사 개시 후에 의사표명을 한 분(제1호 ロ)도 단기체재 이외의 재류자격으로 입국하려는 국면에서는 9호 ホ의 1년이 기준이 되고, 단기체재로 입국하려는 국면에 한하여 9호 ヘ의 5년이 작동합니다.

즉 돌아오려는 이유에 따라 결론이 달라질 수 있습니다. 관광·친족 방문·단기 상용으로 돌아오려는 경우에는 9호 ヘ의 5년이 문제가 되고, 취업 관련 재류자격이나 「일본인의 배우자 등」의 재류자격을 얻어 돌아오려는 경우에는 9호 ホ의 1년이 기준이 됩니다. 다만 상륙거부기간이 지났다는 사실이 곧 「입국할 수 있다」는 결론을 의미하지는 않습니다. 이와 별개로 사증(비자) 발급, 재류자격 해당성, 상륙허가기준의 심사가 있고, 과거에 불법잔류가 있었다는 사실 자체가 고려되는 것은 피하기 어렵습니다. 전망은 개별 사정에 따라 크게 달라집니다.

출국명령을 받으면 언제까지 일본을 떠나야 합니까

입관법 55조의85 제1항에 따라 주임심사관은 신속히 출국할 것을 명하며, 그때 15일을 넘지 않는 범위에서 출국기한을 정합니다. 또한 같은 조 3항에 의해 주거나 행동범위의 제한 등 필요한 조건을 붙일 수 있습니다.

출국명령 절차는 퇴거강제 절차와 달리 수용을 전제로 하지 않습니다. 신병이 구속된 상태로 절차가 진행되지 않는다는 점은, 가족과 보내는 시간의 확보, 짐 정리, 급여 정산, 임대차 해지 같은 생활상의 마무리에 있어 실제로 큰 차이를 만듭니다. 다만 정해진 출국기한을 넘겨 계속 잔류한 경우에는 입관법 70조 1항 8호의2의 문제가 됩니다.

출국명령을 쓸 수 없으면 어떻게 됩니까

퇴거강제 절차로 넘어갑니다. 이 경우의 상륙거부기간은 다음과 같습니다.

• 퇴거강제 대상이 되었으나 52조 5항의 결정을 받아 기한까지 스스로 출국한 자(단기체재 목적은 제외): 5조 1항 9호 ロ, 출국한 날부터 1년
• 퇴거강제된 자로서 그 이전에 퇴거강제 이력·출국명령 이력이 없는 자: 5조 1항 9호 ハ, 퇴거한 날부터 5년
• 퇴거강제된 자로서 이미 퇴거강제 이력·출국명령 이력이 있는 자: 5조 1항 9호 ニ, 퇴거한 날부터 10년
• 24조 4호 オ부터 ヨ까지에 해당하여 퇴거강제된 자: 5조 1항 10호, 기간의 정함 없음

아울러 약물 관련 법령 위반에 의한 처벌 이력을 다루는 5조 1항 5호에도 연한이 없어, 기간의 정함이 없는 상륙거부가 됩니다. 즉 출국명령을 쓸 수 있는지 여부는 1년이냐 5년이냐의 문제에 그치지 않고, 5년·10년·무기한이라는 단계로 옮겨 가는지의 문제이기도 합니다.

형사처분은 어떻게 됩니까

재류기간이 지난 뒤에도 일본에 남아 있는 것은 행정상의 문제에 그치지 않고 범죄입니다. 입관법 70조 1항 5호는 「재류기간의 갱신 또는 변경을 받지 않고 재류기간(20조 6항의 규정에 의해 일본에 재류할 수 있는 기간을 포함한다)을 경과하여 일본에 잔류하는 자」를 처벌 대상으로 하며, 법정형은 3년 이하의 구금형 또는 300만 엔 이하의 벌금이며, 이를 병과할 수도 있습니다.

법정형은 체류기간의 길고 짧음에 따라 달라지지 않습니다. 달라지는 것은 검사의 처분 선택과 양형의 폭입니다. 기간이 짧고, 스스로 출두하였으며, 생활 기반과 가족관계가 분명한 사안일수록 가벼운 처분으로 향하기 쉽고, 기간이 장기에 이르고 불법취로를 수반하며 위조문서 등 다른 위반이 겹치는 사안일수록 무거운 처분으로 향하기 쉽다는 경향이 있습니다. 다만 사안에 따라 폭이 있어 숫자로 전망을 제시할 수는 없습니다.

한 가지 더 중요한 점이 있습니다. 형사처분의 경중과 일본에 남을 수 있는지는 별개의 문제입니다. 형사에서 집행유예나 불기소처분을 받더라도, 불법잔류는 입관법 24조 4호 ロ의 퇴거강제사유에 해당하므로 퇴거강제 절차는 진행됩니다. 반대로 실형이 1년을 넘게 되면 50조 1항 단서의 가중요건이 걸려 재류특별허가(在留特別許可)의 전망은 크게 어려워집니다. 뒤집어 말하면, 불법잔류(24조 4호 ロ)만 있는 사안은 이 단서의 대상이 아니며, 이는 유리한 사정입니다. 그렇기 때문에 형사처분을 가볍게 하는 활동과 재류특별허가를 목표로 하는 활동은 초동 단계부터 하나로 설계해야 합니다.

단속되기 전에 스스로 움직이는 것의 의미

이 주제에서 출두의 의미는 「성의를 보인다」는 추상적인 것이 아닙니다. 조문상의 지위가 바뀐다는 매우 구체적인 것입니다. 위반조사 개시 전에 스스로 출두하면 24조의3 제1호 イ가 되고, 출국명령으로 출국한 경우의 상륙거부기간은 5조 1항 9호 ホ의 1년입니다. 조사가 시작된 뒤의 의사표명이라면 제1호 ロ가 되고, 그 후 단기체재로 일본에 오려는 국면에서는 9호 ヘ의 5년이 됩니다. 나아가 단속의 결과로 제2호·제3호·제4호의 요건을 갖추지 못하게 되면 출국명령 자체를 쓸 수 없어, 퇴거강제에 의한 5년(9호 ハ) 또는 10년(9호 ニ)으로 옮겨 갑니다.

그리고 이러한 지위의 차이는 대개 며칠에서 몇 주라는 시간의 앞뒤로 결정됩니다. 본인에게는 똑같은 「출국하고 싶다」는 의사라도, 그것을 전한 시점이 조사 개시 전인지 후인지에 따라 다음에 가족을 만날 수 있는 시기가 달라질 수 있다는 뜻입니다.

덧붙여, 2024년(레이와 6년) 3월에 개정되어 같은 해 6월 10일부터 시행된 「재류특별허가에 관한 가이드라인」은 「그 밖의 사정」 항목에서 해당 외국인이 불법체류를 신고하기 위하여 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 사실을 적극요소로 고려한다고 명기하고 있습니다. 반면 불법체류의 장기화는 소극요소로 평가됩니다. 같은 가이드라인은 재류특별허가를 일본에서 퇴거를 강제당해야 할 외국인에 대한 예외적·은혜적 조치로 자리매김하고 있으며, 자동으로 주어지는 것이 아닙니다. 그럼에도 출두라는 사실이 제도상 어디에 놓여 있는지를 알아 두는 것은 큰 의미가 있습니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다.

저희 체제에는 세 가지 특징이 있습니다. 첫째, 접견 초동부터 공판 종결까지 마쓰무라 다이스케 변호사가 전 과정을 직접 담당합니다. 사무원이나 젊은 변호사가 대행하지 않습니다. 둘째, 중국어에 대해서는 외국인 사건에 정통한 전속 통역인이 상주하고 있어, 수사기관이 지정하는 통역인과 별개로 의뢰인 본인을 위해 움직이는 입장의 통역인을 이용하실 수 있습니다. 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 셋째, 형사절차가 끝난 뒤의 재류자격 갱신·변경 등은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다.

본 주제와 관련된 해결 사례를 두 건 소개합니다.

사례 D-1: 관광 목적으로 일본에 온 의뢰인이 일본인 여성과의 사이에 자녀를 두게 되었으나 재류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 사안입니다. 혼인과 인지 절차가 끝나지 않아 당국으로부터 일단 접수를 거부당했으나, 헌법적 관점에서 교섭하여 혼인과 인지를 성립시키고, 유리한 증거를 수집하고 과거 허가 사례를 분석하여 한 번의 절차로 재류특별허가를 받았습니다.

사례 D-2: 억울하게 불법취로조장죄로 문책되어 강제퇴거의 위기에 처한 여성의 사안입니다. 「퇴거강제사유에는 고의·과실이 필요 없다」는 종래의 실무에 대하여 책임주의의 사정거리를 묻는 소송을 제기하고 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

첫 상담은 무료입니다. 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다. 연락 전에 재류기한이 언제였는지, 지금까지 어떤 연락이나 조사를 받았는지, 일본에 가족이 있는지의 세 가지를 정리해 두시면 상담이 수월합니다.

맺으며

위반조사 개시 전인가 후인가 하는 경계선은 본인의 눈에 잘 보이지 않는 곳에 그어집니다. 그러나 그 선의 어느 쪽에 서 있는지에 따라, 다음에 일본 땅을 밟을 수 있는 때가 1년 후인지 5년 후인지, 아니면 퇴거강제에 따른 5년·10년인지가 달라집니다. 빨리 움직일수록 선택할 수 있는 길이 많이 남아 있습니다.

본 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 대해서는 변호사와 직접 상담해 주시기 바랍니다. 또한 여기에서 소개한 과거의 해결 사례는 모두 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介) / 변호사

제일도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호·입관 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리목적 소지) 사건에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사건에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨지던 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적을 가지고 있습니다.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

WeChat ID: matsumura1119

이 글의 다른 언어 버전

日本語 / 简体中文 / 繁體中文 / English / Tiếng Việt