일본 오버스테이는 어떻게 적발되나｜불심검문·신고·행정 절차에서의 발각

재류기간이 지난 상태로 일본에서 생활하시는 분들께서 가장 자주 물으시는 것이 언제 어디에서 발각되는가 하는 점입니다. 출퇴근길에도, 장을 보러 갈 때도, 아이를 데리러 갈 때도 경찰관에게 붙잡히면 어떻게 하나 하는 불안이 늘 따라다닙니다. 실제로 오버스테이(불법잔류, 不法残留)가 드러나는 계기는 하나가 아닙니다. 본인이 스스로 입국관리 관서에 출두하여 신고하는 경우도 있고, 경찰관의 불심검문, 근무처나 관계기관으로부터의 연락, 입관 직원의 조사 등 여러 갈래의 입구가 있습니다. 이 글에서는 발각의 계기에 어떤 종류가 있는지, 그리고 그 계기의 차이가 이후의 절차와 다음에 일본에 올 수 있는 날에 어떤 영향을 미치는지를, 출입국관리 및 난민인정법(出入国管理及び難民認定法, 이하 입관법)의 조문에 따라 정리합니다.

인용에 관한 안내를 덧붙입니다. 일본 법령은 세부 항목을 가나 문자로 매기며, 이 글에서는 イ, ロ, ハ, ニ, ホ, ヘ로 표기합니다. 각각 가, 나, 다, 라, 마, 바에 해당합니다.

오버스테이는 어떤 상황에서 발각됩니까

크게 다섯 갈래의 입구가 있습니다. 첫째, 본인이 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두하여 신고하는 경우(출두신고, 出頭申告). 둘째, 입국경비관에 의한 적발. 셋째, 경찰에 체포되거나 불심검문을 받은 것이 계기가 되는 경우. 넷째, 입관 직원이 다른 절차 과정에서 파악한 경우(직원의 탐지). 다섯째, 관계기관이나 제3자로부터의 통보 및 정보 제공이 있었던 경우입니다.

출입국재류관리청이 공표하는 재류특별허가 사례집에서도 사안마다 이 단서(端緒)가 구분되어 기재되어 있습니다. 어느 입구에서 절차가 시작되었는지는 단순한 경위의 차이에 그치지 않습니다. 아래에서 보듯이, 이후에 선택할 수 있는 절차와 다시 일본에 입국할 수 있기까지의 기간에 직접 영향을 미칩니다.

또한 오버스테이는 행정상의 문제에만 그치지 않습니다. 입관법 제70조 제1항 제5호는 재류기간의 갱신 또는 변경을 받지 아니하고 재류기간을 경과하여 일본에 잔류하는 자를 처벌 대상으로 하며, 법정형은 3년 이하의 구금형(拘禁刑, 코킨케이) 또는 300만 엔 이하의 벌금이고 이를 병과할 수도 있습니다(제70조 제1항 본문). 동시에 입관법 제24조 제4호 ロ에 의하여 퇴거강제 사유에도 해당합니다. 형사와 행정 두 갈래가 동시에 진행된다는 구조가 모든 논의의 전제가 됩니다.

경찰의 불심검문이 계기가 되는 것은 어떤 상황입니까

특별한 상황이 아니라 일상의 아주 평범한 상황입니다. 자전거를 타고 갈 때의 도난방지 등록 확인, 자동차나 오토바이를 운전할 때의 교통 단속, 역 앞이나 번화가에서의 말 걸기 같은 장면에서 신분 확인을 요구받고, 재류카드나 여권을 제시하는 과정에서 재류기간의 경과가 드러나는 것이 전형적인 경위입니다.

간과되기 쉬운 점은 본인이 가해자의 입장이 아닌 상황에서도 똑같은 일이 일어난다는 것입니다. 교통사고를 당했을 때, 사기나 폭행 피해를 입어 상담하러 갔을 때, 가정 내 문제로 경찰을 불렀을 때, 타인의 사건에서 목격자로 조사를 받을 때 모두 신분 확인이 뒤따릅니다. 그 결과 피해를 입고도 신고하지 못하고, 위험한 상황에서도 도움을 청하지 못하는 처지에 놓이는 분이 적지 않습니다. 이는 비자의 문제를 넘어 본인과 가족의 안전에 직결되는 문제입니다.

근무처나 거래 관계에서 발각되는 일도 있습니까

있습니다. 오히려 고용하는 쪽이 재류카드의 유효기간 확인에 민감해지고 있습니다. 오버스테이 상태인 분을 일하게 한 쪽은 입관법 제73조의2의 불법취로조장 문제를 지게 되고, 고용주나 중개자가 외국인인 경우에는 입관법 제24조 제3호의4에 의하여 그 행위가 있다는 것만으로 퇴거강제 사유에 해당할 수 있기 때문입니다. 형사처벌을 받았을 것은 요건이 아닙니다.

본인 쪽에서도 재류자격(在留資格)을 가지고 있던 기간에 자격외활동에 전념한 사정이 있으면 입관법 제70조 제1항 제4호, 제24조 제4호 イ의 문제가 겹칠 수 있습니다. 위반이 겹치면 뒤에서 설명하는 출국명령의 요건(입관법 제24조의3 제2호)을 충족하지 못하게 되므로, 사실관계의 정리는 이른 단계에 해 두실 필요가 있습니다.

관공서 창구나 갱신 절차에서 발각되기도 합니까

신분사항 확인이 뒤따르는 절차에서는 어디서든 재류기간이 확인될 수 있습니다. 주민등록 관련 신고, 건강보험, 운전면허 갱신, 휴대전화나 금융기관 계약, 자녀의 취학 관련 절차 등이 여기에 해당합니다. 관계기관에서 입관으로 연락이 가고 그것이 단서가 되는 경우도 있습니다.

여기서 말씀드리고 싶은 것은 창구에 가지 않는 방식으로는 문제가 해결되지 않는다는 점입니다. 의료와 학교에서 멀어진 생활은 본인과 가족의 건강과 안전을 해칩니다. 나아가 나중에 재류특별허가를 구하는 단계에서 일본에서의 생활 실태를 보여 주는 자료(통원 기록, 취학 상황, 납세, 지역과의 유대)가 빈약해지는 불이익으로 이어집니다. 숨어 지낸 세월은 유리한 자료가 쌓이는 세월이 되지 않습니다.

제3자의 신고로 적발되는 경우도 있습니까

있습니다. 이웃, 직장 관계자, 헤어진 교제 상대, 금전이나 업무상 분쟁의 상대방 등 가까운 인간관계에서 정보가 전달되는 경우가 있습니다. 출입국재류관리청은 정보 제공을 접수하는 창구를 두고 있으며, 접수된 정보가 입관법 제27조의 위반조사의 단서가 되는 경우가 있습니다.

아무에게도 말하지 않았으니 괜찮다는 전제는 실제로는 매우 취약합니다. 특히 인간관계가 무너졌을 때 정보가 밖으로 나오는 형태의 발각은, 이쪽의 준비가 전혀 되어 있지 않은 시점에 갑자기 찾아옵니다. 발각의 시점을 스스로 고를 수 없다는 점이 기다림의 가장 큰 위험입니다.

발각 경위에 따라 결론은 어디까지 달라집니까

크게 달라집니다. 일본을 떠나게 되는 경우, 다음에 입국할 수 있게 되기까지의 기간이 1년인지, 5년인지, 10년인지가 조문상 명확하게 갈립니다.

먼저 출국명령 제도(입관법 제24조의3)는 대상자가 다음 다섯 가지 요건을 모두 충족하는 경우에 이용할 수 있습니다.

• 제1호: イ 입관법 제27조의 규정에 따른 위반조사가 개시되기 전에, 신속히 일본에서 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두한 것. 또는 ロ 위반조사가 개시된 후 제47조 제3항의 통지를 받기 전에, 입국심사관 또는 입국경비관에 대하여 신속히 일본에서 출국할 의사가 있다는 뜻을 표명한 것.
• 제2호: 입관법 제24조 제3호부터 제3호의5까지, 제4호 ハ부터 ヨ까지, 제8호 또는 제9호의 어느 것에도 해당하지 아니할 것.
• 제3호: 일본에 들어온 후에, 형법의 주거침입, 통화·문서·유가증권·지불용 카드 전자적 기록의 위조, 도박, 살인, 상해, 체포감금, 약취유인, 절도강도, 사기공갈, 장물 등에 관한 각 장의 죄, 폭력행위등처벌법 제1조·제1조의2·제1조의3의 죄, 도범등방지법의 죄, 특수개정용구소지금지법 제15조·제16조의 죄, 자동차운전사상처벌법 제2조·제6조 제1항의 죄, 또는 도난특정금속제물품처분방지법 제22조의 죄로 구금형에 처해진 자가 아닐 것.
• 제4호: 과거에 일본으로부터 퇴거를 강제당한 사실이 없고, 입관법 제55조의85 제1항의 규정에 따른 출국명령으로 출국한 사실도 없을 것.
• 제5호: 신속히 일본에서 출국할 것이 확실하다고 인정될 것.

출국명령을 받으면 주임심사관은 신속히 출국할 것을 명하고 15일을 넘지 않는 범위에서 출국기한을 정합니다(입관법 제55조의85 제1항). 주거나 행동범위의 제한 등 조건을 붙일 수도 있습니다(같은 조 제3항). 이 절차는 수용을 전제로 하지 않는다는 점에서 퇴거강제 절차와 다릅니다.

그 위에서 상륙거부 기간(다시 일본에 입국할 수 없는 기간)은 다음과 같이 갈립니다.

• 출국명령에 의하여 출국한 자: 입관법 제5조 제1항 제9호 ホ, 출국한 날부터 1년
• 제24조의3 제1호 ロ에 해당하는 자(위반조사 개시 후에 출국 의사를 표명한 자)가 출국명령으로 출국하고, 그 후 단기체재의 활동을 하려는 경우: 제5조 제1항 제9호 ヘ, 출국한 날부터 5년
• 퇴거강제되었으나 제52조 제5항의 결정을 받아 기한까지 스스로 출국한 자(단기체재 목적은 제외): 제5조 제1항 제9호 ロ, 퇴거한 날부터 1년
• 퇴거강제된 자로서 그 이전에 퇴거강제 전력·출국명령 전력이 없는 자: 제5조 제1항 제9호 ハ, 퇴거한 날부터 5년
• 퇴거강제된 자로서 이미 퇴거강제 전력이나 출국명령 전력이 있는 자: 제5조 제1항 제9호 ニ, 퇴거한 날부터 10년
• 제24조 제4호 オ부터 ヨ까지에 해당하여 퇴거강제된 자(입관법 24조4호オからヨまで): 제5조 제1항 제10호, 기간의 정함 없음

적발에 의한 발각에서는 다른 위반이 겹쳐 제2호나 제3호의 요건을 충족하지 못하거나, 과거의 퇴거강제 전력·출국명령 전력 때문에 제4호를 충족하지 못하여, 출국명령이라는 선택지 자체를 쓸 수 없게 되는 경우가 있습니다. 그렇게 되면 퇴거강제에 따른 5년(제9호 ハ) 또는 10년(제9호 ニ)입니다. 위반조사가 시작되기 전인지 후인지라는, 시간으로 보면 아주 작은 차이가 5년 단위의 차이로 나타납니다.

적발되기 전에 스스로 움직이는 것에는 어떤 의미가 있습니까

의미는 두 가지입니다. 하나는 지금 말씀드린 조문상의 갈림길입니다. 다른 하나는 재류특별허가(在留特別許可) 판단에서의 평가입니다.

재류특별허가에 관하여 입관법 제50조 제5항은, 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 일본에 입국하게 된 경위, 일본에 재류하고 있는 기간, 그 사이의 법적 지위, 퇴거강제의 이유가 된 사실, 인도상 배려의 필요성을 고려하는 외에, 국내외의 여러 정세 및 일본에서의 불법체재자에게 미치는 영향 기타 사정을 고려한다고 정하고 있습니다. 그리고 레이와 6년 3월에 개정되어 레이와 6년 6월 10일에 시행된 재류특별허가에 관한 가이드라인은, 해당 외국인이 불법체재를 신고하기 위하여 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 것을 적극요소로 고려한다고 명시하고 있습니다. 다른 한편으로 불법체재의 장기화는 소극요소로 평가됩니다. 같은 가이드라인은 재류특별허가를 일본으로부터 퇴거를 강제당하여야 할 외국인에 대하여 예외적·은혜적으로 행하여지는 조치로 자리매김하고 있으므로, 유리한 사정은 하나씩 쌓아 올릴 수밖에 없습니다.

형사 쪽도 같습니다. 법정형은 체재기간의 장단과 관계없이 일률적이지만, 위법한 상태를 지속시킨 기간의 길이, 스스로 신고하였는지 여부, 생활 기반이나 가족관계가 명확한지 여부와 같은 사정은 검찰관의 처분 선택과 양형의 폭에 영향을 줍니다. 기간이 짧고 스스로 출두하였으며 생활 실태가 명확한 사안일수록 가벼운 처분으로 향하기 쉽고, 기간이 장기에 이르고 불법취로나 위조문서 같은 다른 위반이 겹치는 사안일수록 무거운 처분으로 향하기 쉽다는 경향이 있습니다. 다만 사안에 따라 폭이 있으므로 전망은 개별적으로 검토할 필요가 있습니다.

이미 경찰이나 입관에 파악되어 버린 경우, 이제 늦은 것입니까

늦지 않았습니다. 일본을 떠나는 방향으로 생각하는 경우에도, 입관법 제24조의3 제1호 ロ는 위반조사가 시작된 후라도 제47조 제3항의 통지를 받기 전에 출국 의사를 표명한 경우를 대상으로 하고 있습니다. 다만 이 경우 출국명령으로 출국한 뒤 단기체재의 활동을 하려고 할 때에는 제5조 제1항 제9호 ヘ에 의하여 5년이 된다는 점에 주의가 필요합니다.

일본에서의 재류를 희망하시는 경우에는 퇴거강제 절차의 각 단계에서 주장과 자료를 쌓아 갑니다. 절차는 위반조사(입관법 제27조 이하), 수용영서(제39조) 또는 감리조치 결정(제44조의2 제7항), 입국심사관의 위반심사(제45조 이하), 인정(제47조 제3항), 구두심리의 청구(제48조), 특별심리관의 판정(제48조 제8항), 법무대신에 대한 이의신출(제49조), 재결의 순으로 진행되어, 재류특별허가(제50조) 또는 퇴거강제영서의 발부(제51조)에 이릅니다.

재류특별허가의 신청은 수용영서에 의하여 수용된 외국인 또는 감리조치 결정을 받은 외국인이 할 수 있고(제50조 제2항), 퇴거강제영서가 발부된 후에는 신청할 수 없습니다(제50조 제3항). 오버스테이 사안의 다수는 제50조 제1항 제5호(그 밖에 법무대신이 특별히 재류를 허가하여야 할 사정이 있다고 인정하는 때)의 틀에서 판단됩니다. 여기서 중요한 것은, 불법잔류(제24조 제4호 ロ)만 있는 사안은 제50조 제1항 단서의 가중요건, 즉 재류를 허가하지 않는 것이 인도상의 배려가 결여된다고 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정되는 때에 한한다는 요건의 대상이 아니라는 점입니다. 이는 유리한 사정입니다. 반대로 무기 또는 1년을 넘는 구금형의 실형이 된 경우에는 이 단서가 적용되어 전망이 크게 어려워집니다. 형사처분을 가볍게 하는 활동과 재류특별허가를 구하는 활동을 초기 단계부터 하나로 설계하여야 하는 이유가 바로 여기에 있습니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 담당하는 마쓰무라 다이스케 변호사는 제1도쿄변호사회에 소속되어 있습니다(등록번호 59077, 2019년 등록).

저희 사무소의 체제에는 세 가지 특징이 있습니다. 첫째, 최초의 접견에서 공판의 변론 종결까지 마쓰무라 변호사가 전 과정을 직접 담당합니다. 사무직원이나 젊은 변호사가 대신 대응하는 일은 없습니다. 둘째, 외국인 사건에 정통한 중국어 전속 통역인이 상주하고 있습니다. 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 수사기관이 지정하는 통역인과는 별도로, 의뢰인 본인을 위하여 움직이는 입장의 통역인을 이용할 수 있다는 점은 진술의 미세한 뉘앙스가 결론을 좌우하는 국면에서 큰 의미를 가집니다. 입관의 사정청취에서도 마찬가지입니다. 셋째, 형사절차가 끝난 뒤의 재류자격 갱신·변경 등은 제휴하는 행정서사와 원스톱으로 대응합니다.

참고로 저희 사무소가 다룬 사안 두 건을 소개합니다.

첫째는 어렵다고 여겨지던 재류특별허가를 한 번의 절차로 획득한 사안입니다. 관광 목적으로 일본에 온 의뢰인이 일본인 여성과의 사이에 자녀를 두었으나 재류자격을 잃고 불법체재로 체포·기소되었습니다. 혼인과 인지 절차가 끝나지 않아 당국으로부터 한때 접수되지 않았는데, 마쓰무라 변호사가 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인과 인지를 성사시키고, 입관법 위반 형사재판을 의식한 피고인신문과 증인신문을 실시하였습니다. 국적국이 발행하는 공적 서류가 거의 존재하지 않는 어려운 상황에서 유리한 증거를 모으고, 입관 당국의 과거 허가사례를 분석함으로써 재류특별허가를 얻었습니다.

둘째는 억울하게 불법취로조장죄로 문제되어 강제퇴거의 위기에 놓였던 여성의 사안입니다. 퇴거강제 사유에는 고의·과실이 필요하지 않다는 종래의 실무에 대하여 책임주의의 범위를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

초회 상담은 무료입니다. 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다. 아직 아무것도 정하지 못하고 망설이는 단계여도 괜찮습니다. 본인의 상황이 어느 단서에 해당하는지, 퇴거강제 전력이나 형사처분 전력이 있는지, 일본에서의 생활 실태를 어떤 자료로 보여 줄 수 있는지를 함께 정리하는 데에서 시작합니다.

맺으며

발각의 입구는 이쪽에서 고를 수 없습니다. 고를 수 있는 것은 그보다 먼저 스스로 움직일지 여부뿐입니다. 위반조사가 시작되기 전인지 후인지의 차이가 조문상으로는 1년과 5년, 또는 5년과 10년의 차이로 나타납니다. 자신의 사정이 어느 입구에 해당하는지 알 수 없는 단계라도, 일찍 상담해 주시면 취할 수 있는 선택지가 많이 남아 있습니다.

덧붙여 이 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 관하여는 변호사에게 직접 상담하여 주시기 바랍니다. 또한 이 글에서 소개한 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로서, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介) / 변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호·입관 절차를 주된 주력 분야로 한다.

각성제단속법 위반(영리 목적 소지) 사건에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사건에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨지던 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적을 가지고 있다.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

WeChat ID: matsumura1119

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