일본에서 오버스테이(불법체류) 외국인을 고용하거나 재워주면 어떤 책임을 지나요

체류기한이 지난 사람을 가게나 아르바이트 자리에서 일하게 하고 있다. 혹은 갈 곳이 없다고 해서 집의 방 하나를 내주어 함께 살고 있다. 저희 사무소는 이런 상담을 적지 않게 받습니다. 대부분은 어려운 사람을 돕고 싶다는 선의에서 시작된 일이고, 고용한 자신까지 문제가 될 줄은 몰랐다고 말씀하시는 분도 많습니다. 그러나 일본 입관법(출입국관리 및 난민인정법)은 오버스테이(불법잔류) 상태에 있는 본인뿐 아니라, 그 취업에 관여한 쪽에 대해서도 형사와 행정 양면에서 책임을 정하고 있습니다.

오버스테이 상태인 사람을 고용하면 고용주는 어떤 책임을 지나요

책임은 두 갈래로 나뉩니다. 형사 면에서는 입관법 제73조의2가 사업활동과 관련하여 외국인에게 불법취업활동을 하게 하는 행위 등을 처벌 대상으로 하고 있습니다. 행정 면에서는 고용하는 쪽 자신이 외국인인 경우에 입관법 제24조 제3호의4에 따라 그 행위 자체가 퇴거강제(退去強制) 사유가 됩니다.

불법취업활동에는 재류자격(在留資格)이 없는 사람이 보수를 받고 일하는 경우가 포함됩니다. 오버스테이 상태인 분은 체류기간이 지난 시점부터 재류자격에 근거해 일본에 머물 수 없게 되므로, 그분이 일을 하면 그것은 불법취업활동에 해당하며, 잠깐 일을 도와준 정도라도 이 점은 달라지지 않습니다. 구체적인 법정형과 적용 범위는 행위의 태양에 따라 달라지므로 개별적인 확인이 필요합니다.

고용주가 외국인인 경우 형사처벌을 받지 않아도 퇴거강제가 되나요

그럴 수 있습니다. 입관법 제24조 제3호의4는 불법취업조장에 해당하는 행위를 했다는 사실 자체를 퇴거강제 사유로 정하고 있고, 유죄판결을 받았을 것을 요건으로 하지 않기 때문입니다.

같은 법 제24조 제4호 チ는 약물 관련 법령 위반으로 유죄판결을 받았을 것을 요건으로 하며 벌금이든 집행유예가 붙었든 해당하고, 같은 법 제24조 제4호 リ는 무기 또는 1년을 넘는 구금형(拘禁刑)에 처해졌을 것을 요건으로 하되 형의 전부에 대해 집행유예를 선고받은 사람은 제외합니다. 이에 비해 제3호의4에는 그러한 형사처분에 관한 요건이 없습니다. 따라서 불기소처분을 받았거나 기소되어 벌금에 그친 경우에도, 입관 쪽에서는 퇴거강제 절차가 별도로 진행될 수 있습니다.

불법취업조장에 해당하면 출국명령으로 돌아갈 수 없게 되나요

그렇습니다. 실무상 이것이 가장 무거운 결과입니다. 출국명령(出国命令, 입관법 제24조의3)은 다섯 가지 요건을 모두 충족하는 사람만 이용할 수 있는 제도이며, 그 두 번째 요건은 입관법 제24조 제3호부터 제3호의5까지, 제4호 ハ부터 ヨ까지, 제8호 또는 제9호의 어느 것에도 해당하지 않을 것입니다. 불법취업조장에 관한 제3호의4는 바로 이 범위에 들어 있으므로, 해당한다고 판단되는 순간 출국명령의 대상에서 제외됩니다.

차이는 상륙거부기간(上陸拒否期間)에서 뚜렷하게 나타납니다.

• 출국명령에 의해 출국한 경우에는 입관법 제5조 제1항 제9호 ホ에 따라 출국한 날부터 1년.
• 퇴거강제되었고 그 이전에 퇴거강제 이력도 출국명령 이력도 없는 경우에는 같은 항 제9호 ハ에 따라 퇴거한 날부터 5년.
• 퇴거강제되었고 이미 그러한 이력이 있는 경우에는 같은 항 제9호 ニ에 따라 퇴거한 날부터 10년.

절차의 성격도 다릅니다. 출국명령 절차는 수용을 전제로 하지 않지만, 퇴거강제 절차는 수용영서(입관법 제39조) 또는 감리조치결정(같은 법 제44조의2 제7항)을 거쳐 진행됩니다.

재류카드를 확인했는데도 책임을 묻나요

확인했다는 사정만으로 당연히 책임을 면한다고 단정할 수는 없습니다. 입관법 제24조 제3호의4는 행위 자체를 퇴거강제 사유로 삼는 구조를 취하고 있고, 실무에서는 그 해당성에 대해 고의나 과실을 요구하지 않는 방식으로 다루어져 왔습니다. 저희는 억울하게 불법취업조장죄로 문제된 여성의 사건에서 책임주의의 사정범위가 이 국면에까지 미치는지를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다툰 경험이 있습니다만, 이러한 실무의 사고방식이 현시점에서 일반적으로 변경되었다고 말씀드릴 수는 없습니다.

그렇기 때문에 채용 시점에 재류카드의 재류자격, 체류기간 만료일, 자격외활동허가의 유무를 확인하고 확인한 내용과 날짜를 기록으로 남겨 두는 일이 의미를 가집니다. 이미 고용하고 있는 경우, 곧바로 그만두게 하면 된다는 단순한 이야기도 아닙니다. 임금 지급이나 해고의 적법성이라는 노동법상의 문제가 별도로 생기므로, 스스로 판단해 움직이기 전에 한 번 상담해 주십시오.

오버스테이 상태인 사람을 재워주기만 해도 책임이 있나요

거처를 제공했다는 사실만으로 곧바로 불법취업조장이 되는 것은 아니며, 문제가 되는 것은 행위의 내용입니다. 기숙사나 사택을 마련해 일하게 하는 경우, 점포 위층에 살게 하면서 가게 일을 돕게 하는 경우처럼 거처의 제공과 취업이 하나로 묶여 있을 때에는, 거처의 제공이 일하게 한 행위의 일부로 평가될 수 있습니다. 또 입관법에는 퇴거강제를 면하게 할 목적으로 불법체류 상태에 있는 사람을 은닉하거나 도피하게 하는 행위에 대한 벌칙도 마련되어 있으며, 어느 규정이 적용되는지는 행위의 태양에 따릅니다.

반대로, 가족이나 친구가 함께 살고 있다는 사실만을 떼어내어 곧바로 책임이 생긴다고 긴장하실 필요는 없습니다. 평가의 대상이 되는 것은 퇴거강제를 면하게 할 목적이 있었는지, 취업과 결합되어 있었는지와 같은 행위의 실질입니다. 그리고 재워주는 쪽 자신이 외국인이고 취업에도 관여했다면, 이야기는 다시 입관법 제24조 제3호의4의 문제로 돌아갑니다.

고용된 본인에게는 어떤 불이익이 더해지나요

본인에 대해서는 일본에 남아 있다는 사실 자체가 입관법 제70조 제1항 제5호의 불법잔류죄에 해당하며, 법정형은 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이고 두 가지를 병과할 수도 있습니다. 행정 면에서는 같은 법 제24조 제4호 ロ에 따라 퇴거강제 사유에 해당합니다.

그렇다고 일했다는 사실이 의미가 없는 것은 아닙니다. 법정형은 체류 기간의 길고 짧음과 관계없이 동일하지만, 달라지는 것은 검사의 처분 선택과 양형의 폭입니다. 기간이 길고 불법취업을 동반하는 사안일수록 무거운 처분으로 향하기 쉽고, 기간이 짧고 스스로 출두하였으며 생활의 기반과 가족관계가 분명한 사안일수록 가벼운 처분으로 향하기 쉬운 경향이 있으나 사안에 따라 폭이 있습니다. 다른 한편, 불법잔류만이 문제되는 사안은 무기 또는 1년을 넘는 구금형에 처해진 사람 등을 대상으로 하는 같은 법 제50조 제1항 단서의 가중요건 대상이 아닙니다(형의 전부에 대해 집행유예를 선고받은 사람은 제외됩니다). 형사처분이 무거워지지 않도록 하는 것 자체가 재류특별허가를 구할 토대를 지키는 일이므로, 형사 쪽 활동과 재류 쪽 활동은 초기 대응 단계부터 하나로 설계할 필요가 있습니다.

적발되기 전에 스스로 움직이는 것의 의미

고용이 얽힌 사안에서는 적발이 사람이 아니라 장소를 향해 이루어지는 경우가 있습니다. 사업장에 대한 조사를 계기로 일하던 분과 고용하던 분이 동시에 대상이 되는 일이 있으므로, 언제 움직일지에 대한 판단이 양쪽 모두에게 결정적입니다.

입관법 제24조의3 제1호 イ는 같은 법 제27조에 따른 위반조사가 개시되기 전에 신속히 일본에서 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두한 사람을 출국명령의 대상으로 하고 있으며, 이 경우 출국명령으로 출국하면 상륙거부기간은 앞서 본 바와 같이 1년입니다. 이에 비해 위반조사가 개시된 뒤 같은 법 제47조 제3항의 통지를 받기 전에 출국 의사를 표명한 경우는 제24조의3 제1호 ロ에 해당하고, 그 후에 단기체재 활동을 하려는 때에는 같은 법 제5조 제1항 제9호 ヘ에 따라 5년이 됩니다. 나아가 적발로 인해 다른 요건을 갖추지 못하면 출국명령 자체를 이용할 수 없고, 퇴거강제로 5년 또는 10년이 됩니다. 가이드라인도 불법체류를 신고하기 위해 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 것을 적극적 요소로 고려한다고 명시하고 있습니다.

다만 고용주가 외국인이고 입관법 제24조 제3호의4에 해당한다고 판단되는 경우, 고용주 쪽에는 출국명령이라는 길이 없습니다. 본인에게 최선인 움직임과 고용주에게 최선인 움직임이 일치하지 않을 수 있고 이해가 대립할 수 있는 관계이므로, 각자 별도의 변호사와 상담하시기를 권합니다.

저희 사무소 안내

저희 사무소는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 경찰서에서의 첫 접견부터 공판의 변론 종결까지 전 과정을 마쓰무라 변호사가 직접 담당하며, 사무직원이나 젊은 변호사가 대신 대응하는 일은 없습니다. 외국인 사건에 정통한 중국어 전속 통역이 상주하고 있어 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로 의뢰인 본인을 위해 움직이는 입장의 통역을 이용하실 수 있으며, 중국어 이외의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 형사절차가 끝난 뒤의 재류자격 갱신이나 변경 등은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다.

불법취업조장과 관련된 사례로, 억울하게 불법취업조장죄로 문제되어 강제퇴거의 위기에 놓였던 여성의 사건이 있습니다. 퇴거강제 사유에는 고의와 과실이 필요하지 않다는 종래의 실무에 대해 책임주의의 사정범위를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었고, 그 후 이분에 대해서는 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

또한 재류자격을 잃고 불법체류 상태가 되어 체포·기소된 분에 대해 재류특별허가를 받은 사례도 있습니다. 혼인과 인지 절차가 끝나지 않아 당국으로부터 한때 접수를 거부당했으나, 마쓰무라 변호사가 헌법적 관점에서 교섭하여 혼인과 인지를 성사시키고 입관 당국의 과거 허가 사례를 분석한 결과, 한 차례의 절차로 재류특별허가를 받을 수 있었습니다.

첫 상담은 무료이며 비용은 사안의 내용에 따라 견적을 드립니다. 고용하는 쪽, 재워주는 쪽, 본인 어느 분의 상담도 받고 있습니다만, 이해가 대립할 수 있는 경우에는 각자 다른 변호사와 상담하시도록 안내드릴 때가 있습니다.

맺으며

고용하는 쪽과 재워주는 쪽의 책임은 몰랐다거나 선의였다는 한마디로 정리되지 않습니다. 입관법 제24조 제3호의4는 행위 자체를 퇴거강제 사유로 삼고 있고, 여기에 해당하면 출국명령의 길이 닫혀 상륙거부기간은 1년에서 5년·10년으로 크게 달라집니다. 사태가 움직이기 시작하기 전에, 어디까지가 사실이고 어느 조문에 저촉될 수 있는지를 정리해 두는 일에는 의미가 있습니다.

이 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 대해서는 변호사와 직접 상담해 주시기 바랍니다. 또한 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介) / 변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리 목적 소지)에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사안에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨진 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적을 가지고 있습니다.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

WeChat ID: matsumura1119

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