재류기간 갱신 신청 중 기한이 지나도 불법체류가 아닙니다｜입관법 제20조 제6항의 특례기간

재류기간(在留期間) 갱신 신청을 했는데 심사 결과가 나오지 않은 채, 재류카드(在留カード)에 적힌 기한이 먼저 지나가 버렸습니다. 카드에 적힌 날짜는 이미 지났고, 나는 지금 불법체류(오버스테이) 상태인 것은 아닌지, 계속 일해도 되는지 걱정으로 잠을 이루지 못하는 분이 적지 않습니다. 결론부터 말씀드리겠습니다. 재류기간이 만료되는 날까지 갱신(또는 변경) 신청을 해 두었고 그 신청에 대한 결과가 아직 나오지 않았다면, 귀하는 불법체류가 아닙니다. 출입국관리 및 난민인정법(이하 '입관법') 제20조 제6항이 그러한 경우에 계속 일본에 머무를 수 있는 기간을 정해 두고 있기 때문입니다. 실무에서는 이 기간을 '특례기간(特例期間)'이라고 부릅니다.

갱신 심사 중에 재류기한이 지나면 불법체류가 되나요

되지 않습니다. 입관법 제20조 제6항은 기한 내에 신청한 외국인은 재류기간이 만료된 뒤에도 종전의 재류자격(在留資格)으로 계속 일본에 재류할 수 있다고 규정하고 있습니다. 재류기간 갱신 신청에 대해서는 입관법 제21조 제4항이 제20조 제6항을 준용하므로 취급이 완전히 동일합니다. 즉, 재류카드에 적힌 날짜가 지났다는 사실 자체는 곧바로 불법체류를 의미하지 않습니다.

특례기간이 효력을 갖기 위한 전제는 다음 두 가지입니다.

• 재류기간이 만료되는 날까지 재류기간 갱신 또는 재류자격 변경 신청이 이루어졌을 것
• 재류기간 만료일까지 그 신청에 대한 처분(허가 또는 불허가의 판단)이 내려지지 않았을 것

이 두 가지가 함께 충족되는 한 귀하는 적법하게 재류하고 있습니다. 반대로 기한이 지난 뒤에 신청한 경우에는 특례기간이 적용되지 않습니다. 이 점이 가장 결정적인 분기점입니다.

특례기간은 언제까지 계속되나요

입관법 제20조 제6항은 특례기간의 종기를 (1) 그 신청에 대한 처분이 내려지는 날, 또는 (2) 종전 재류기간 만료일부터 2개월이 경과하는 날 중 먼저 도래하는 날까지로 정하고 있습니다. 예를 들어 종전 재류기간 만료일이 3월 31일이라면 늦어도 5월 31일에는 특례기간이 끝나며, 그전에 허가 또는 불허가 판단이 나오면 그 판단이 나온 날로 끝납니다.

따라서 '신청만 해 두면 결과가 나올 때까지 얼마든지 괜찮다'는 이해는 정확하지 않습니다. 상한은 2개월입니다.

특례기간 중에는 왜 범죄가 되지 않나요

그 이유는 처벌 조문 자체의 표현에 분명히 드러나 있습니다. 입관법 제70조 제1항 제5호는 처벌 대상을 '재류기간의 갱신 또는 변경을 받지 아니하고 재류기간(제20조 제6항의 규정에 의하여 일본에 재류할 수 있는 기간을 포함한다)을 경과하여 일본에 잔류하는 자'로 규정하고 있습니다. 괄호 안을 주목해 주십시오. 제20조 제6항의 특례기간은 이 조문이 말하는 '재류기간'에 포함됩니다.

그러므로 특례기간 안에 있는 분은 애초에 '재류기간을 경과하여 잔류하는 자'에 해당하지 않습니다. 위반의 경중 문제가 아니라, 조문의 구성요건 자체를 충족하지 않는다는 뜻입니다.

한편 이 조문의 법정형은 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이며, 병과할 수도 있습니다. 불법체류는 행정상의 문제에 그치지 않고 그 자체가 형사처벌의 대상이 되는 범죄이며, 동시에 입관법 제24조 제4호 ロ에 따라 퇴거강제(退去強制)의 사유이기도 합니다. 그렇기 때문에 지금 자신이 어느 쪽에 있는지를 정확히 파악하는 것이 무엇보다 중요합니다. (イ・ロ・ハ 등은 일본 법령 조문의 세부 항목 기호로, 본문에서는 원문 그대로 표기합니다.)

특례기간 중에도 지금처럼 일하거나 학교에 다닐 수 있나요

입관법 제20조 제6항은 특례기간 중에는 '계속 해당 재류자격으로 일본에 재류할 수 있다'고 정하고 있습니다. 종전의 재류자격이 그대로 이어지고 있으므로 그 재류자격으로 인정되던 활동도 계속할 수 있습니다. 취로 관련 재류자격을 가진 분이 같은 직장에서 계속 일하는 것, 유학 재류자격을 가진 분이 학교에 다니는 것은 이 기간에도 달라지지 않습니다.

다만 자격외활동허가(資格外活動許可)에 기한 아르바이트는 별개의 문제이므로 허가의 내용과 범위를 반드시 확인해 주십시오. 허가된 범위를 넘어 일하면 특례기간과는 무관하게 입관법 제70조 제1항 제4호, 제24조 제4호 イ의 자격외활동 문제가 됩니다. 실무에서 가장 자주 부딪히는 장면은 회사 담당자나 관공서 창구에서 '재류카드 기한이 지났다'는 말을 듣는 경우입니다. 신청을 접수할 때 받은 서류(접수증 등)는 반드시 보관하여 언제든 제시할 수 있도록 해 두십시오. 설명할 자료가 있는지 여부에 따라 대화의 진행이 크게 달라집니다.

재류기간이 지난 뒤에 갱신을 신청한 경우에는 어떻게 되나요

그 경우에는 특례기간이 적용되지 않습니다. 재류기간 만료일이 지난 시점에서 입관법 제70조 제1항 제5호의 불법체류에 해당하고, 동시에 제24조 제4호 ロ에 따라 퇴거강제 사유에도 해당합니다. '나중에라도 신청했으니 괜찮을 것'이라는 이해는 유감스럽지만 잘못된 것입니다.

그렇다고 길이 막힌 것은 아닙니다. 입관법 제50조 제1항은 퇴거강제 대상에 해당하는 경우에도 법무대신이 재류를 특별히 허가할 수 있다고 정하고 있습니다. 그중 제5호는 '그 밖에 법무대신이 특별히 재류를 허가하여야 할 사정이 있다고 인정하는 때'라는 일반적 규정으로, 불법체류 사안의 상당수는 이 호에서 판단됩니다. 부주의로 기한을 넘기게 된 경위, 일본에서의 생활 실태, 가족관계, 소행 등의 사정은 같은 조 제5항에 열거된 고려사항으로서 정면으로 평가됩니다. 중요한 것은 알게 된 시점에 방치하지 않는 것입니다. 시간이 지날수록 불법체류 기간이 길어지고 불리한 사정이 쌓여 갑니다.

갱신이 불허가되면 언제부터 불법체류가 되나요

입관법 제20조 제6항은 특례기간이 '처분이 내려지는 날'까지라고 정하고 있습니다. 불허가 처분이 내려지면 그날로 특례기간은 끝납니다. 그대로 일본에 남으면 제70조 제1항 제5호, 제24조 제4호 ロ의 문제가 발생하게 됩니다.

불허가 통지를 받은 뒤의 대응은 사안의 내용에 따라 다릅니다. 스스로의 판단만으로 결론을 내리지 마시고, 통지를 받은 시점에 가능한 한 빨리 변호사와 상담해 주십시오. 이 단계에서는 아직 선택할 수 있는 길이 남아 있는 경우가 적지 않습니다.

특례기간 2개월이 지났는데도 결과가 나오지 않으면 어떻게 해야 하나요

조문상으로는 종전 재류기간 만료일부터 2개월이 경과한 날로 제20조 제6항에 의하여 재류할 수 있는 기간이 끝납니다. 처분이 아직 나오지 않았다는 사정이 있더라도 조문은 그날을 상한으로 하고 있습니다.

그러므로 이 시기가 다가오면 계속 기다리기만 할 것이 아니라, 신청한 지방출입국재류관리관서에 심사 상황을 확인해 주십시오. 추가 자료 제출을 요청하는 연락이 도착해 있었다거나, 주소 변경으로 통지가 전달되지 않았다는 등의 어긋남이 원인인 경우도 있습니다. 스스로 확인하기 어려운 사정이 있다면 변호사와 상담하시기 바랍니다.

적발되기 전에 스스로 출두하는 것의 의미

특례기간이 지나 버린 경우, 또는 애초에 기한이 지난 뒤의 신청이었던 경우에는 다음에 무엇을 하느냐에 따라 이후 일본에 다시 들어올 수 있게 되기까지의 연수가 크게 달라집니다. 여기에는 명확한 법적 근거가 있습니다.

입관법 제24조의3은 출국명령(出国命令) 제도를 정하고 있습니다. 이는 수용을 전제로 하지 않는 절차로, 주임심사관이 15일을 넘지 않는 범위에서 출국기한을 정하여 출국을 명하는 것입니다(제55조의85 제1항). 대상이 되려면 다음 다섯 요건을 모두 충족해야 합니다. 위반조사 개시 전에 신속히 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두하였을 것(제24조의3 제1호 イ), 또는 위반조사 개시 후 제47조 제3항의 통지를 받기 전에 신속히 출국할 의사를 표명하였을 것(같은 호 ロ). 제24조 제3호부터 제3호의5까지, 제4호 ハ부터 ヨ까지, 제8호 또는 제9호의 어느 것에도 해당하지 않을 것. 입국 후에 주거침입, 문서위조, 절도, 사기, 상해 등 일정한 죄로 구금형에 처해진 적이 없을 것. 과거에 퇴거를 강제당한 적이 없고 출국명령으로 출국한 적도 없을 것. 그리고 신속히 출국할 것이 확실하다고 인정될 것입니다.

그 후 일본에 다시 들어올 수 있게 되기까지의 기간(상륙거부기간)은 다음과 같이 나뉩니다. 위반조사가 시작되기 전에 스스로 출두하여 출국명령으로 출국한 경우에는 출국한 날부터 1년입니다(제5조 제1항 제9호 ホ). 이에 비해 위반조사가 시작된 뒤에 출국 의사를 표명한 경우(제24조의3 제1호 ロ)에 그 후 단기체재 활동을 하려고 할 때에는 5년이 됩니다(제5조 제1항 제9호 ヘ). 나아가 적발로 인해 출국명령의 요건을 갖추지 못하여 퇴거강제가 된 경우에는 퇴거강제 이력 등이 없으면 5년(같은 호 ハ), 이미 있으면 10년입니다(같은 호 ニ).

또한 재류특별허가에 관한 가이드라인(2024년 3월 개정, 같은 해 6월 10일 시행)은 '해당 외국인이 불법체류를 신고하기 위하여 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 것'을 적극 요소로 고려한다고 명시하고 있습니다. 반면 불법체류가 장기화된 점은 소극 요소로 평가됩니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 담당하는 마쓰무라 다이스케 변호사(제1도쿄변호사회 소속)는 접견 초기 대응부터 공판 종결까지 모든 과정을 직접 담당하며, 사무직원이나 젊은 변호사가 대신 대응하는 일은 없습니다. 중국어에 관해서는 외국인 사건에 정통한 전속 통역이 상주하고 있어, 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로 의뢰인 본인을 위해 움직이는 통역을 이용하실 수 있으며, 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 형사절차가 끝난 뒤의 재류자격 갱신·변경 등은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다.

어렵다고 여겨지던 재류특별허가를 한 번의 절차로 취득한 사례. 관광 목적으로 일본에 온 분이 일본인 여성과의 사이에 자녀를 두었으나 재류자격을 잃고 불법체류로 체포·기소된 사안입니다. 혼인과 인지 절차가 끝나지 않아 당국이 일단 수리하지 않았는데, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인·인지를 성립시키고 형사재판을 염두에 둔 피고인신문·증인신문을 실시하였습니다. 국적국이 발행한 공적 서류가 거의 존재하지 않는 어려운 상황에서도 유리한 증거를 모으고 당국의 과거 허가 사례를 분석하여, 한 번의 절차로 재류특별허가를 받았습니다.

불법취로 조장 혐의로 강제퇴거 위기에 놓였던 여성을 구제한 사례. 억울하게 불법취로 조장죄로 문책되어 일본을 떠나야 할 처지에 놓인 여성의 사안입니다. '퇴거강제 사유에는 고의·과실이 필요하지 않다'는 종래의 실무에 대하여 책임주의의 범위가 어디까지 미치는지를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관 당국으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

첫 상담은 무료입니다. 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다. 내 재류카드가 기한이 지난 것인지 스스로 판단이 서지 않는 단계여도 괜찮습니다. 재류카드, 여권, 신청 당시의 접수증, 입관에서 받은 서면을 지참해 주시면 현재 상황을 정리하여 설명해 드립니다.

맺으며

기한 내에 갱신 신청을 해 두었다면 결과를 기다리는 동안에도 귀하는 적법하게 일본에 있습니다. 서둘러 잘못된 행동을 하실 필요는 없습니다. 다른 한편으로 특례기간에는 2개월이라는 상한이 있고, 불허가 처분이 내려지면 그날로 끝나며, 기한이 지난 뒤의 신청에는 애초에 특례기간이 적용되지 않습니다. 어느 단계에 있는지에 따라 취해야 할 행동은 전혀 달라집니다. 그렇기 때문에 이른 단계에서 상황을 정확히 확인하는 것이 무엇보다 중요합니다.

본 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 관해서는 변호사에게 직접 상담해 주시기 바랍니다. 또한 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介) / 변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3-4-10 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호·입관 절차를 주된 주력 분야로 함.

각성제단속법 위반(영리목적 소지) 사건에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사건에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨지던 재류특별허가의 취득 등의 해결 실적을 보유.

문의

후나도 국제법률사무소

웹사이트: https://matsumura-lawoffice.jp/

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