일본 오버스테이에 겹치기 쉬운 위반｜자격외활동·위조 재류카드·불법취로조장

재류기한이 지난 상태로 일본에서 생활을 이어가다 보면, 시간이 흐르면서 처음에는 없던 다른 문제가 조금씩 겹쳐지는 경우가 많습니다. 재류자격(在留資格)이 허용하는 범위를 넘어 일을 했다든지, 다른 사람에게서 받은 재류카드(在留カード)를 가지고 있었다든지, 같은 처지의 친구에게 일자리를 소개했다든지 하는 일들입니다. 그날그날의 생활을 이어가기 위해 어쩔 수 없었던 일이었을 수도 있습니다. 그러나 일본의 출입국관리 및 난민인정법(입관법)은 이러한 행위를 불법잔류(不法残留)와는 별개의 위반으로 다룹니다. 그리고 위반이 어떻게 겹쳤는지에 따라, 그 이후에 선택할 수 있는 절차 자체가 달라집니다. 이 글에서는 오버스테이에 겹치기 쉬운 세 가지 위반을 조문으로 확인하고, 겹쳤을 때 무슨 일이 일어나는지를 정리합니다.

오버스테이에 자격외활동이 겹치면 어떻게 되나요

불법잔류와는 별개의 범죄가 하나 늘고, 퇴거강제사유도 하나 늘어납니다. 구체적으로는 자격외활동(資格外活動)에 전종한 행위가 입관법 제70조 제1항 제4호의 죄가 되고, 퇴거강제(退去強制)사유로서도 제24조 제4호 ロ(불법잔류)에 더하여 제24조 제4호 イ(자격외활동 전종)에 해당하게 됩니다.

오버스테이 자체는 입관법 제70조 제1항 제5호의 죄, 즉 "재류기간의 갱신 또는 변경을 받지 아니하고 재류기간을 경과하여 본방에 잔류하는 자"에 해당합니다. 법정형은 같은 항 본문에 따라 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이며, 두 가지를 병과할 수도 있습니다. 자격외활동 전종(같은 항 제4호)도 동일한 본문의 법정형이 적용됩니다.

여기서 유의하셔야 할 점은, 위반이 겹쳐도 법정형의 상한 자체는 달라지지 않지만 실제 처분은 분명히 무거운 쪽으로 움직인다는 것입니다. 법정형은 체류기간의 길이나 위반의 개수와 무관하게 일률적이며, 달라지는 것은 검사의 처분 선택과 양형의 폭입니다. 불법잔류 기간이 길고 그동안 계속 일을 해 온 사안은 위법한 상태를 지속시킨 기간이 길다는 범정으로 평가되어 무거운 처분으로 향하기 쉽습니다. 반대로 기간이 짧고, 스스로 출두하였으며, 생활 기반과 가족관계가 분명한 사안은 가벼운 처분으로 향하기 쉬운 경향이 있습니다. 다만 이는 어디까지나 경향이며, 실제 결론에는 사안에 따라 상당한 폭이 있습니다.

위조된 재류카드를 가지고 있었다면 어떻게 되나요

불법잔류와는 성질이 다른, 훨씬 무겁게 다루어지는 위반이 더해집니다. 재류카드의 위조·변조, 위조된 재류카드의 제공이나 소지 등은 각각 입관법상의 죄로 규정되어 있으며, 이러한 죄로 형에 처해진 경우에는 입관법 제24조 제3호의5에 해당하는 퇴거강제사유가 발생합니다.

이 위반이 무거운 의미를 갖는 이유는, 뒤에서 설명하듯이 출국명령(出国命令)이라는 비교적 완만한 출구를 쓸 수 없게 만들기 때문입니다. 오버스테이 상태에 있는 분이 일자리를 구하기 위해, 또는 신분을 증명하기 위해 위조 카드를 손에 넣게 되는 사례는 적지 않습니다. 그러나 입관법의 평가에서는, 기한을 넘겨 남아 있다는 상태 자체보다 공적인 증명수단을 위조하는 행위 쪽이 훨씬 강한 비난의 대상이 됩니다.

또한 위조 카드에 관한 죄로 실형이 되고 그 형이 1년을 넘는 구금형에 이른 경우에는, 재류특별허가(在留特別許可)의 국면에서도 가중된 요건이 적용됩니다. 이 점은 뒤의 항목에서 설명합니다.

친구에게 일자리를 소개했을 뿐인데도 불법취로조장이 되나요

될 수 있습니다. 입관법 제24조 제3호의4는 불법취로조장(不法就労助長)에 해당하는 행위를 한 것 자체로 퇴거강제사유에 해당한다고 규정하고 있으며, 그 행위에 대하여 형사처벌을 받았는지 여부를 묻지 않습니다. 형사사건이 되지 않았으니 입관 절차에서도 문제가 되지 않는다는 이해는 잘못된 것입니다.

실제 상담에서는 자신도 같은 처지여서 도우려 했을 뿐이라거나, 소개료를 받은 것도 아니라는 말씀을 자주 듣습니다. 그러한 사정은 이후 재류특별허가의 판단에서 고려될 가능성은 있지만, 제24조 제3호의4에 해당하는지라는 입구의 판단에서는 행위가 있었는지 여부가 문제됩니다. 이 점을 가볍게 보고 조사 과정에서 애매하게 설명하면, 오히려 불리한 사실로 기록에 남을 수 있습니다.

위반이 겹치면 출국명령을 쓸 수 없게 되나요

겹치는 방식에 따라 쓸 수 없게 됩니다. 출국명령은 수용을 전제로 하지 않고 일본을 떠날 수 있는 제도이지만, 입관법 제24조의3은 대상자에 대하여 다음 다섯 가지 요건을 모두 충족할 것을 요구합니다.

• 제1호　イ＝제27조에 따른 위반조사가 개시되기 전에, 신속히 본방에서 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두하였을 것. ロ＝위반조사 개시 후, 제47조 제3항의 통지를 받기 전에 입국심사관 또는 입국경비관에게 신속히 출국할 의사가 있음을 표명하였을 것.
• 제2호　제24조 제3호부터 제3호의5까지, 제4호 ハ부터 ヨ까지, 제8호 또는 제9호의 어느 것에도 해당하지 아니할 것.
• 제3호　본방에 들어온 후에 형법상의 주거침입, 통화위조·문서위조·유가증권위조·지급용카드 전자적기록, 도박, 살인, 상해, 체포감금, 약취유인, 절도강도, 사기공갈, 장물 등의 각 죄, 폭력행위등처벌법 제1조·제1조의2·제1조의3의 죄, 도범등방지법의 죄, 특수개정용구소지금지법 제15조·제16조의 죄, 자동차운전사상처벌법 제2조·제6조 제1항의 죄, 도난특정금속제물품처분방지법 제22조의 죄로 구금형에 처해진 바가 없을 것.
• 제4호　과거에 본방으로부터 퇴거를 강제당한 사실이 없고, 제55조의85 제1항에 따른 출국명령으로 출국한 사실도 없을 것.
• 제5호　신속히 본방에서 출국할 것이 확실하다고 전망될 것.

이 가운데 제2호가 이 글의 핵심입니다. 제24조 제3호의4(불법취로조장)와 제24조 제3호의5(위조 재류카드 등에 관한 죄로 인한 처벌)는 모두 "제3호부터 제3호의5까지"의 범위에 포함됩니다. 따라서 이에 해당하면 그 한 가지만으로 출국명령의 요건을 갖추지 못하게 되어, 퇴거강제 절차로 나아가게 됩니다.

한편 자격외활동 전종(제24조 제4호 イ)은 제2호가 배제하는 "제4호 ハ부터 ヨ까지"에는 포함되어 있지 않습니다. 그러므로 자격외활동이 있다는 사정만으로 곧바로 출국명령의 길이 막히는 것은 아닙니다. 다만 제5호의 "신속히 본방에서 출국할 것이 확실하다고 전망될 것" 등 다른 요건은 별도로 충족하여야 합니다.

출국명령의 대상이 된 경우, 주임심사관은 신속히 출국을 명하고 제55조의85 제1항에 따라 15일을 넘지 않는 범위에서 출국기한을 정합니다. 같은 조 제3항에 따라 주거나 행동범위의 제한 등 조건이 붙을 수 있습니다.

위반이 겹치면 다시 일본에 올 수 없는 기간은 얼마나 달라지나요

입관법 제5조 제1항 제9호는 일본을 떠난 경위별로 상륙거부기간(上陸拒否期間)을 정하고 있으며, 그 차이는 1년에서 10년, 경우에 따라서는 기간의 정함이 없는 데까지 이릅니다.

• 출국명령으로 출국한 분　제5조 제1항 제9호 ホ　출국한 날부터 1년
• 제24조의3 제1호 ロ에 해당하는 분(위반조사 개시 후에 출국 의사를 표명한 분)이 출국명령으로 출국한 뒤 단기체재 활동을 하려는 경우　제5조 제1항 제9호 ヘ　출국한 날부터 5년
• 퇴거강제 대상이었으나 제52조 제5항의 결정을 받아 기한까지 스스로 출국한 분(단기체재 목적 제외)　제5조 제1항 제9호 ロ　퇴거한 날부터 1년
• 퇴거강제된 분으로서 그 이전에 퇴거강제 이력·출국명령 이력이 없는 분　제5조 제1항 제9호 ハ　퇴거한 날부터 5년
• 퇴거강제된 분으로서 이미 퇴거강제 이력이나 출국명령 이력이 있는 분　제5조 제1항 제9호 ニ　퇴거한 날부터 10년
• 제24조 제4호 オ부터 ヨ까지에 해당하여 퇴거강제된 분　제5조 제1항 제10호　기간의 정함 없음

불법취로조장이나 위조 재류카드 문제가 겹쳐 출국명령을 쓸 수 없게 되면 통상 퇴거강제 절차로 나아가게 되고, 상륙거부기간은 5년(제9호 ハ), 과거에 퇴거강제 이력이나 출국명령 이력이 있으면 10년(제9호 ニ)이 됩니다. 출국명령이었다면 1년(제9호 ホ)으로 끝났을지도 모를 사안이, 위반이 하나 겹침으로써 5년, 10년으로 바뀌는 것입니다. 한편 약물 관련 법령 위반의 처벌 이력이 있는 경우의 제5조 제1항 제5호에는 연한의 정함이 없어, 기간의 정함이 없는 상륙거부가 됩니다.

위반이 겹쳐도 재류특별허가의 가능성이 있나요

있습니다. 입관법 제50조 제1항은 퇴거강제 대상자에 해당하는 경우라도 해당 외국인의 신청에 의하여 또는 직권으로 재류를 특별히 허가할 수 있다고 규정합니다. 오버스테이 사안의 대부분은 같은 항 제5호의 "그 밖에 법무대신이 특별히 재류를 허가하여야 할 사정이 있다고 인정하는 때"에서 검토됩니다.

여기서 중요한 것은 제50조 제1항 단서의 가중요건이 적용되는 범위입니다. 단서는 무기 또는 1년을 넘는 구금형에 처해진 분(형의 전부의 집행유예 선고를 받은 분, 및 일부 유예로서 실형 부분이 1년 이하인 분은 제외), 또는 제24조 제3호의2·제3호의3·제4호 ハ·제4호 オ부터 ヨ까지에 해당하는 분에 대하여, "본방에의 재류를 허가하지 아니하는 것이 인도상의 배려가 결여된다고 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정하는 때에 한한다"고 규정합니다. 불법잔류(제4호 ロ)만 있는 사안은 이 가중요건의 대상이 아닙니다. 그리고 제24조 제3호의4(불법취로조장)와 제3호의5도 단서가 열거하는 조항에 포함되어 있지 않습니다.

다만 위반이 겹친 결과 형사재판에서 1년을 넘는 구금형의 실형이 된 경우에는, 그 한 가지로 단서의 가중요건이 적용됩니다. 형사처분을 가볍게 하는 활동과 재류특별허가를 얻는 활동을 초기 단계부터 하나로 설계하여야 하는 이유가 여기에 있습니다. 형사에서 집행유예나 불기소가 되더라도 제24조 제4호 ロ에 의하여 퇴거강제 절차는 진행됩니다. 반대로 1년을 넘는 실형이 되면 재류특별허가의 전망은 크게 어려워집니다. 양자는 연동되어 있어 따로 떼어 생각할 수 없습니다.

절차 면에서는 제50조 제2항에 따라, 재류특별허가의 신청은 수용영서(収容令書)에 의하여 수용된 외국인 또는 감리조치(監理措置) 결정을 받은 외국인이 법무성령이 정하는 절차에 따라 법무대신에게 하는 것으로 되어 있습니다. 그 이전 단계는 직권 발동을 구하는 활동이 됩니다. 또한 제50조 제3항에 따라 퇴거강제령서(退去強制令書)가 발부된 후에는 신청할 수 없습니다. 판단의 시점은 제47조 제3항의 인정·제48조 제8항의 판정에 복종하거나, 법무대신이 이의 신청에 이유가 없다고 재결한 후입니다(제50조 제4항). 제50조 제5항은 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 본방에 입국하게 된 경위, 본방에 재류하고 있는 기간과 그동안의 법적 지위, 퇴거강제의 이유가 된 사실, 인도상 배려의 필요성 외에, 내외의 여러 정세 및 본방의 불법체류자에게 미치는 영향 그 밖의 사정을 고려한다고 정하고 있습니다. 허가하지 아니하는 처분을 할 때에는 제50조 제10항에 따라 신속히 이유를 붙인 서면으로 알려야 합니다.

적발되기 전에 스스로 움직이는 것의 의미

위반이 겹쳐 있는 분일수록 출두를 망설이십니다. 오버스테이만이라면 몰라도, 일했던 사실도 카드에 관한 사실도 함께 드러나게 된다고 생각하시기 때문입니다. 그러나 조문의 구조를 보면, 망설이는 시간이 길수록 선택할 수 있는 출구가 줄어든다는 것을 알 수 있습니다.

입관법 제24조의3 제1호는 위반조사 개시 전에 스스로 출두한 경우(イ)와 위반조사 개시 후에 출국 의사를 표명한 경우(ロ)를 구별합니다. イ라면 출국명령으로 출국하였을 때의 상륙거부기간은 1년(제5조 제1항 제9호 ホ)입니다. 이에 비하여 ロ의 경우에는 그 후 단기체재로 입국하려 하면 5년(같은 호 ヘ)이 됩니다. 나아가 적발 과정에서 불법취로조장이나 위조 재류카드의 사실이 드러나면 제24조의3 제2호의 요건을 갖추지 못하게 되어, 출국명령 자체를 쓸 수 없게 됩니다. 같은 사람의 같은 사정이 움직이는 시점에 따라 1년이 되기도 하고 10년이 되기도 한다는 뜻입니다.

재류특별허가에 관한 가이드라인(2024년 3월 개정, 같은 해 6월 10일 시행)도 재류특별허가를 "본방으로부터 퇴거를 강제당하여야 할 외국인에 대하여 예외적·은혜적으로 행하여지는 조치"로 자리매김한 다음, "그 밖의 사정" 항목에서 해당 외국인이 불법체류를 신고하기 위하여 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 사실을 적극 요소로 고려한다고 명시하고 있습니다. 다른 한편 불법체류의 장기화는 소극 요소로 평가됩니다. 시간은 당사자의 편이 아닙니다.

중요한 것은 출두 전에 무엇이 위반으로 평가될 수 있는지를 정리해 두는 일입니다. 자격외활동의 실태, 카드의 입수 경위, 타인의 취로에 관여하였는지 여부입니다. 이러한 점들을 변호인과 함께 사실로 확인하고 유리한 사정을 뒷받침할 자료를 갖춘 뒤에 임하는 것과, 아무 준비 없이 조사에 응하는 것은 기록에 남는 내용이 달라집니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)는 마쓰무라 다이스케 변호사가 중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하여 수임하고 있습니다. 위반이 겹친 사안에서는 형사 절차에서 무엇을 진술하는지가 그대로 입관 절차의 기록이 됩니다. 따라서 초기 단계부터 형사와 입관을 하나로 설계할 필요가 있습니다.

해결 사례를 두 건 소개해 드립니다. 하나는 억울하게 불법취로조장죄로 문책되어 강제퇴거의 위기에 놓였던 여성의 사안입니다. "퇴거강제사유에는 고의·과실이 필요하지 않다"고 하는 종래의 실무에 대하여 책임주의의 범위를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다. 다른 하나는 관광 목적으로 일본에 온 상담자가 일본인 여성과의 사이에 아이를 갖게 되었으나 재류자격을 상실하여 불법체류로 체포·기소된 사안입니다. 혼인과 인지 절차가 미완료되어 당국으로부터 일단 수리를 거부당하였던 상황에서, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인과 인지를 성립시키고, 입관법 위반 형사재판을 의식한 피고인신문과 증인신문을 실시하였습니다. 국적국이 발행한 공적 서류가 거의 존재하지 않는 어려운 상황에서도 유리한 증거를 수집하고, 입관 당국의 과거 허가 사례를 분석함으로써 한 번의 절차로 재류특별허가를 획득하였습니다.

체제로는 접견의 초동부터 공판의 결심까지 마쓰무라 변호사가 전 과정을 직접 담당합니다. 사무원이나 젊은 변호사가 대행하지 않습니다. 외국인 사건에 정통한 중국어 전속 통역이 상주하고 있으며, 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 이를 통하여 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로, 의뢰인 본인을 위하여 움직이는 입장의 통역을 이용하실 수 있습니다. 형사 절차가 끝난 뒤의 재류자격 갱신·변경 등은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다. 첫 상담은 무료이며, 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다.

맺으며

위반이 겹쳐 있다는 사실 자체는 바꿀 수 없습니다. 그러나 언제, 어떤 형태로 그 사실을 밝힐 것인지는 아직 선택할 수 있습니다. 제24조의3 제2호의 요건을 갖추지 못하게 되는지, 상륙거부기간이 1년이 되는지 5년·10년이 되는지, 재류특별허가의 판단에서 어떤 사정이 기록에 남는지. 그 갈림길의 대부분은 첫걸음의 단계에 있습니다.

또한 이 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 관하여는 변호사와 직접 상담하시기 바랍니다. 소개한 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로서 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介)／변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077／2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 한 외국인 형사변호·입관 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리목적 소지) 사건에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사안에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨지는 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적을 가지고 있습니다.

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