일본 불법체류 5년, 10년이 넘으면 무엇이 달라지나｜장기 오버스테이의 형사처분과 재류특별허가

재류기간이 지난 상태로 일본에서 5년, 10년을 살아오신 분들로부터 같은 질문을 자주 받습니다. 여기까지 와 버렸으니 이제 무엇을 해도 소용없는 것 아니냐는 물음입니다. 일이 있고 가족이 있으며 생활의 실체는 모두 일본에 있는데, 오직 재류자격(在留資格)만이 없습니다. 이 상태가 길어질수록 스스로 움직이는 일이 두려워지는 것은 결코 부자연스러운 마음이 아닙니다. 다만 장기화된 사건에는 장기화된 사건 나름의 정리 방식이 있습니다. 이 글에서는 오버스테이(불법잔류)가 장기간에 이르렀을 때 출입국관리 및 난민인정법(入管法, 이하 입관법)상 무엇이 달라지고 무엇이 달라지지 않는지를 정리합니다. 장기화에는 불리하게 작용하는 면과 유리하게 작용할 수 있는 면이 함께 있습니다.

오버스테이가 10년에 이르면 죄 자체가 무거워지나요

법정형은 달라지지 않습니다. 입관법 70조 1항 5호는 재류기간의 갱신 또는 변경을 받지 아니하고 재류기간(20조 6항의 규정에 따라 일본에 재류할 수 있는 기간을 포함합니다)을 경과하여 일본에 잔류하는 자를 처벌 대상으로 하며, 그 법정형은 같은 항 본문에 따라 3년 이하의 구금형(拘禁刑) 또는 300만 엔 이하의 벌금이고, 두 가지를 함께 부과할 수도 있습니다. 체류가 1년이든 10년이든 이 범위 자체는 같습니다. 달라지는 것은 검사가 어떤 처분을 선택하는지, 그리고 재판에 이르렀을 때 이 범위 중 어느 지점에 양형이 놓이는지입니다.

그렇다면 장기화는 형사처분에 어떤 영향을 주나요

범정, 즉 범죄 자체의 악질성을 재는 사정으로서 무거운 방향으로 작용합니다. 불법잔류는 재류자격 없이 일본에 계속 머무르는 위법한 상태를 만들어 내는 범죄이므로, 그 상태를 얼마나 오래 유지했는지가 처분의 경중을 정하는 중심 요소가 됩니다. 장기간의 체류에 자격외활동으로서의 취로가 동반되었거나 위조된 서류가 사용된 경우에는 더욱 무거운 쪽으로 기웁니다. 다만 이는 경향이며, 실제 처분은 출두에 이른 경위, 생활의 실체, 가족관계, 사건을 받아들이는 태도와 재발방지 상황에 따라 사안별로 폭이 매우 큽니다. 구체적인 연수나 비율을 일반론으로 제시할 수는 없습니다.

일본에 오래 살았다는 사정이 유리하게 작용하는 국면도 있나요

있습니다. 바로 재류특별허가(在留特別許可)의 판단 국면입니다. 입관법 50조 5항은 고려해야 할 사정으로 재류를 희망하는 이유, 가족관계, 소행, 일본에 입국하게 된 경위, 일본에 재류하고 있는 기간, 그 사이의 법적 지위, 퇴거강제의 이유가 된 사실, 인도상 배려의 필요성을 들고, 여기에 더하여 국내외의 여러 정세 및 일본 내 불법체류자에게 미치는 영향, 그 밖의 사정을 고려한다고 정하고 있습니다. 오랜 세월 속에서 쌓인 생활의 실체, 예를 들어 혼인, 자녀의 출생과 양육, 자녀의 취학, 안정된 주거, 납세와 사회보험료의 납부, 지역사회와의 연결 같은 사정은 이러한 고려사정을 구체적으로 뒷받침하는 자료가 될 수 있습니다. 장기화의 양면성이 바로 여기에 있습니다.

가이드라인은 장기화를 유리하게 보나요, 불리하게 보나요

불리한 사정, 즉 소극요소로 평가합니다. 레이와 6년 3월에 개정되어 레이와 6년 6월 10일부터 시행된 재류특별허가에 관한 가이드라인은 재류특별허가를 일본에서 퇴거를 강제당해야 할 외국인에 대하여 예외적, 은혜적으로 이루어지는 조치로 자리매김하고, 50조 5항의 고려사정별로 평가의 사고방식을 제시하면서 불법체류의 장기화는 소극요소로 평가된다고 하고 있습니다. 다른 한편 같은 가이드라인은 해당 외국인이 불법체류를 신고하기 위하여 스스로 지방출입국재류관리관서에 출두한 사실을 적극요소로 고려한다고 명시하고 있습니다. 따라서 오래 살았으니 허가될 것이라는 발상은 성립하지 않습니다. 주장해야 할 것은 연수 그 자체가 아니라 그 세월의 내용을 증거로 구체적으로 보여 주는 일입니다.

10년이 지나면 시효 같은 것은 없나요

없습니다. 불법잔류는 재류자격 없이 일본에 남아 있는 상태가 계속되는 한 범죄 상태가 이어지는 것으로 취급됩니다. 어느 하루의 행위가 끝나고 그때부터 시간의 경과를 세기 시작하는 유형이 아니므로, 기다리면 처벌되지 않게 된다는 발상은 성립하지 않습니다. 오히려 기다릴수록 가이드라인이 소극요소로 보는 장기화라는 사정만 쌓여 갑니다.

장기화된 사건에서도 출국명령을 쓸 수 있나요, 다시 일본에 올 수 있는 시기는 언제인가요

체류기간의 길이 그 자체는 출국명령의 요건이 아닙니다. 입관법 24조의3은 24조 2호의4, 4호 ロ, 6호부터 7호까지의 어느 하나에 해당하는 외국인에 대하여 다음 다섯 요건을 모두 갖출 것을 요구합니다. 첫째, 위반조사의 개시 전에 신속히 출국할 의사를 가지고 스스로 출입국재류관리관서에 출두한 자(1호 イ)이거나, 위반조사의 개시 후 47조 3항의 통지를 받기 전에 입국심사관 또는 입국경비관에 대하여 신속히 출국할 의사가 있다는 뜻을 표명한 자(1호 ロ)일 것. 둘째, 24조 3호부터 3호의5까지, 4호 ハ부터 ヨ까지, 8호 또는 9호의 어느 것에도 해당하지 아니할 것. 셋째, 일본에 들어온 후에 조문이 열거하는 일정한 죄(주거침입, 통화, 문서, 유가증권 등의 위조, 도박, 살인, 상해, 체포감금, 약취유인, 절도강도, 사기공갈, 장물 등의 죄)로 구금형에 처해진 바가 없을 것. 넷째, 과거에 퇴거를 강제당한 사실이 없고 출국명령에 의하여 출국한 사실도 없을 것. 다섯째, 신속히 출국할 것이 확실하다고 예상될 것입니다. 그리고 어느 길을 거쳤는지에 따라 다시 일본에 올 수 있는 시기가 크게 달라집니다. 출국명령에 의하여 출국한 자는 출국한 날부터 1년(5조 1항 9호 ホ), 24조의3 제1호 ロ에 해당하는 자가 출국명령으로 출국한 후 단기체재의 활동을 하려는 경우에는 5년(9호 ヘ), 퇴거강제가 된 경우에는 그 이전에 퇴거강제 이력도 출국명령 이력도 없으면 퇴거한 날부터 5년(9호 ハ), 이미 그러한 전력이 있으면 10년(9호 ニ)입니다. 24조 4호 オ부터 ヨ까지에 해당하여 퇴거강제된 경우에는 5조 1항 10호에 따라 기간의 정함이 없어 무기한의 상륙거부가 됩니다.

오랜 불법취로나 실형이 겹치면 어떻게 되나요

평가는 한층 엄격해집니다. 재류자격에 따른 활동을 하지 아니하고 보수를 받는 활동을 전적으로 행한 경우에는 70조 1항 4호의 처벌 대상이 되고, 퇴거강제사유로는 24조 4호 イ에 해당합니다. 위조된 재류카드의 사용 등이 더해지면 위반은 더 겹칩니다. 유의할 점은, 위반이 겹침으로써 24조의3 제2호나 제3호의 요건을 충족하지 못하게 되어 출국명령이라는 선택지 자체가 사라질 수 있다는 것입니다. 나아가 실형이 1년을 초과하면 50조 1항 단서에 따라, 무기 또는 1년을 초과하는 구금형에 처해진 자(형의 전부에 대하여 집행유예의 선고를 받은 자, 일부 집행유예로서 집행이 유예되지 아니한 부분의 기간이 1년 이하인 자는 제외합니다)에 대해서는 일본에서의 재류를 허가하지 아니하는 것이 인도상의 배려가 결여된다고 인정되는 특별한 사정이 있다고 인정되는 때에 한하여 재류특별허가를 할 수 있다는 가중요건이 걸립니다. 반대로 말하면 불법잔류(24조 4호 ロ)만 있는 사건은 이 단서의 대상이 아닙니다. 사건이 장기화되었더라도 달라지지 않는 중요한 유리한 사정입니다. 그렇기 때문에 형사처분을 가볍게 하기 위한 활동과 재류특별허가를 얻기 위한 활동은 초동 단계에서부터 하나의 방침으로 설계해야 합니다.

적발되기 전에 스스로 움직이는 일의 의미

사건이 장기화될수록 스스로 움직이는지 여부의 차이는 커집니다. 법률상의 차이는 위에서 본 대로입니다. 위반조사의 개시 전에 스스로 출두하면 24조의3 제1호 イ에 해당하여 출국명령의 경우 상륙거부기간은 1년이지만, 조사가 시작된 뒤의 의사표명(같은 호 ロ)에서는 이후 단기체재로 입국하려 할 때 5년이 됩니다. 적발의 결과 다른 위반이 드러나 요건을 갖추지 못하면 출국명령 자체를 쓸 수 없어 5년 또는 10년의 퇴거강제가 됩니다. 운용상의 차이도 있습니다. 가이드라인은 스스로 출두한 사실을 적극요소로 명시하고 있습니다. 장기화라는 소극요소를 안고 있는 사건에서, 스스로 신고했다는 사실은 그 소극요소와 정면으로 마주하는 몇 안 되는 자료입니다. 적발을 기다린다는 것은 이 자료를 스스로 놓아 버리는 일과 다르지 않습니다.

저희 사무소 안내

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)는 중국 국적 의뢰인을 중심으로 하는 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 하고 있습니다. 장기화된 오버스테이 사건에서는 형사처분의 전망을 세우는 작업과 50조 5항의 고려사정을 증거로 채워 나가는 작업을 동시에 진행해야 합니다. 저희는 이 두 가지를 하나의 방침 아래에서 설계합니다.

해결 사례 두 건을 소개합니다. 첫 번째는 관광 목적으로 일본에 온 상담자가 일본인 여성과의 사이에서 자녀를 얻었으나 재류자격을 잃고 불법체류로 체포, 기소된 사건입니다. 혼인과 인지 절차가 끝나지 않아 한때 수리가 거부되었으나, 헌법적 관점에서 당국과 교섭하여 혼인과 인지를 성사시키고, 국적국의 공적 서류가 거의 없는 상황에서도 유리한 증거를 수집하여 과거 허가 사례의 분석을 통해 한 번의 절차로 재류특별허가를 획득하였습니다.

두 번째는 억울하게 불법취로 조장죄로 문제되어 강제퇴거의 위기에 처한 여성의 사건입니다. 퇴거강제사유에는 고의나 과실이 필요하지 않다고 보아 온 종래의 실무에 대하여, 책임주의의 사정거리를 묻는 소송을 제기하여 상소심까지 다투었습니다. 그 후 입관으로부터 재류특별허가가 인정되었습니다.

사건 처리 체제도 말씀드립니다. 접견의 초동부터 공판의 변론 종결까지 전 과정을 마쓰무라 변호사가 직접 담당하며, 사무원이나 젊은 변호사가 대신 대응하는 일은 없습니다. 외국인 사건에 정통한 중국어 전속 통역이 상주하고 있어, 수사기관이 지정하는 통역과는 별도로 의뢰인 본인을 위하여 움직이는 통역을 이용하실 수 있습니다. 그 밖의 언어에 대해서는 사안에 따라 통역인을 수배합니다. 형사절차가 끝난 후의 재류자격 갱신, 변경은 제휴 행정서사와 원스톱으로 대응합니다. 첫 상담은 무료이며, 비용은 사안에 따라 견적을 드립니다.

맺으며

5년, 10년이 지나 버린 사건이라도 취할 수 있는 방법이 남아 있는 경우가 적지 않습니다. 다만 그 방법의 수는 시간과 함께 줄어듭니다. 출국명령이라는 선택지도, 스스로 출두했다는 적극요소도, 적발되는 순간 모습을 바꿉니다. 우선은 자신의 사건에 무엇과 무엇이 겹쳐 있는지를 정확히 파악하는 일부터 시작해 주시기 바랍니다.

이 글은 일반적인 해설이며, 개별 사안에 대해서는 변호사에게 직접 상담해 주시기 바랍니다. 과거의 해결 사례는 개별 사정에 기초한 것으로, 동일한 결과를 보장하는 것은 아닙니다.

집필자

마쓰무라 다이스케(松村 大介) 변호사

제1도쿄변호사회 소속(등록번호: 59077 / 2019년 등록)

후나도 국제법률사무소(도쿄도 도시마구 다카다 3초메 4번 10호 후세빌딩 본관 3층)

중국 국적 의뢰인을 중심으로 하는 외국인 형사변호와 입관 절차를 주된 주력 분야로 합니다.

각성제단속법 위반(영리 목적 소지) 사건에서의 무죄판결 획득, 특수사기 사건에서의 불기소처분 획득, 어렵다고 여겨진 재류특별허가의 획득 등의 해결 실적을 보유하고 있습니다.

문의

후나도 국제법률사무소

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