在日本逾期滞留被警察逮捕了，还有救吗｜被捕之后仍然可以争取的几条路

在留期限已过，却仍然留在日本生活，某一天突然被警察逮捕；或者因为别的事情被盘查，警察查验在留卡后当场把人带走。对当事人本人，对在日本等消息的家人来说，这都是让人脑子一片空白的时刻。人被关进留置场，用日语接受一轮又一轮的讯问，心里想的往往是"是不是只能被强制遣返了""是不是再也见不到在日本的家人了"。这样想是很自然的。但先把结论说在前面：被逮捕，并不等于所有的路都断了。可以选择的余地确实变窄了，但在被捕之后的阶段，法律上仍然留有几条可以争取的路。本文按照条文,把这些路一条条梳理清楚。

已经被逮捕了，是不是已经太迟了

并不算太迟。但是随着时间推移，可以选择的路会实实在在地越来越少，所以必须抓紧。

超过在留期间仍然留在日本，构成入管法第70条第1款第5项的非法残留罪。法定刑是3年以下拘禁刑或者300万日元以下罚金，也可以并科。也就是说，这不只是行政上的问题，而是要受刑事处罚的犯罪。同时，根据入管法第24条第4项ロ，非法残留本身就属于退去强制事由。被逮捕的人，要同时面对刑事程序和入管程序这两条线。

这两条线的目的不同，作出判断的机关也不同。而在被捕之初真正需要定下来的事情，其实只有两件。第一，是按照尽快回国的方向来安排，还是按照争取继续在日本居留的方向来安排。第二，无论选哪一个方向，都要从一开始就着手争取尽可能轻的刑事处分。反过来说，这两件事迟迟不定，日子一天天过去，才是最大的损失。

被逮捕之后，还有可能拿到出国命令吗

只要符合条件，仍然有可能。被逮捕并不会自动关上出国命令这扇门。

入管法第24条之3规定了出国命令的适用对象。其第1项分为两种情形，其中ロ规定的是"在违反调查开始之后、收到第47条第3款的通知之前，向入国审查官或者入国警备官表明有尽快离开日本的意思的人"。也就是说，即使入管的违反调查已经开始，只要还没有收到后面要讲的那个通知，就仍然有满足第1项要件的余地。

不过，要拿到出国命令，必须同时满足第24条之3的五项要件。

• 第1项：在违反调查开始之前主动前往出入国在留管理官署出头（イ），或者在调查开始之后、第47条第3款通知之前表明出国意思（ロ）。
• 第2项：不属于第24条第3项至第3项之5、第4项ハ至ヨ、第8项或者第9项的任何一种情形。涉及毒品相关法令违反的有罪判决（第24条第4项チ）在这一关会被挡住。
• 第3项：进入日本之后，没有因为侵入住居，伪造货币、文书、有价证券、支付用卡电磁记录，赌博，杀人，伤害，逮捕监禁，略取诱拐，盗窃抢劫，诈骗恐吓，赃物等刑法上的罪，以及暴力行为等处罚法、盗犯等防止法、特殊开锁工具持有禁止法、汽车驾驶致死伤处罚法、被盗特定金属制物品处分防止法中的特定罪名，而被判处拘禁刑。
• 第4项：过去没有被强制退去出境，也没有因为第55条之85第1款规定的出国命令而离开日本。
• 第5项：可以确实预见其会尽快离开日本。

这里需要特别留意的是，第3项列举的罪名当中，并不包括非法残留罪本身。所以，被逮捕时的嫌疑事实到底只有非法残留，还是同时包含盗窃、诈骗等其他犯罪，会让结论产生很大差别。拿到出国命令的，主任审查官依据第55条之85第1款命令其尽快出国，并在不超过15日的范围内确定出国期限；依据同条第3款，还可以附加住所、活动范围等限制条件。与退去强制程序不同，出国命令程序不以收容为前提。

"收到第47条第3款的通知之前"，具体是指到什么时候

是指到入国审查官经过违反审查、认定当事人属于退去强制对象者，并把这一认定通知本人为止的这段时间。

退去强制程序大致按照下面的顺序推进：入国警备官进行违反调查（第27条以下），依收容令书收容（第39条）或者作出监理措施决定（第44条之2第7款），入国审查官进行违反审查（第45条以下），作出认定并通知（第47条第3款）；不服的可以请求口头审理（第48条），特别审理官作出判定（第48条第8款）；仍然不服的可以向法务大臣提出异议（第49条），经过裁决，最终走向在留特别许可（第50条）或者发付退去强制令书（第51条）。

在被警察逮捕的阶段，入管的程序往往还没有正式启动。实务上通常是刑事程序在先，刑事程序结束之后入管程序才开始运转。因此，被捕之初看似最没有时间，实际上却是用来确定方针的宝贵时间。如果在这段时间里什么都不决定，等回过神来，认定通知已经送到，第24条之3第1项这个入口本身就关上了。

被捕之后依出国命令回国，下一次能来日本要等几年

取决于之后打算以什么在留资格来日本，可能是1年，也可能是5年。与被退去强制的情形相比，差别是很明显的。

• 依出国命令出国的人，原则上适用第5条第1款第9项ホ，自出国之日起1年内被拒绝上陆。
• 但是，属于第24条之3第1项ロ的人（即在违反调查开始之后才表明出国意思的人）依出国命令出国后，如果打算从事短期滞在的活动，则适用第5条第1款第9项ヘ，为自出国之日起5年。
• 被退去强制、且此前没有退去强制历或者出国命令历的人，适用第5条第1款第9项ハ，为自退去之日起5年。
• 被退去强制、且此前已有退去强制历或者出国命令历的人，适用第5条第1款第9项ニ，为自退去之日起10年。
• 因符合第24条第4项オ至ヨ而被退去强制的，适用第5条第1款第10项，没有期间限制。有毒品相关法令违反处罚经历的，第5条第1款第5项同样是没有期间限制的上陆拒绝。

也就是说，被捕之后表明出国意思并拿到出国命令的人，如果之后想以观光等短期滞在的名义来日本，是5年；但如果是以日本人配偶等其他在留资格来日本，基准就是第9项ホ的1年。相比之下，一旦走到退去强制，不管来日本的目的是什么，都是5年或者10年。即使已经被逮捕，是否带着这个差别去行动，会改变今后人生的安排方式。

只要不起诉，或者只要判缓刑，就能留在日本吗

刑事处分的轻重，和能不能留在日本，是两个不同的问题。"判了缓刑就没事了"这种理解是错误的。

非法残留依据入管法第24条第4项ロ，本身就属于退去强制事由。无论刑事上是不起诉处分、罚金，还是附缓刑的判决，符合这一事由的事实都不会改变。入管法第24条第4项リ把"被判处无期或者超过1年的拘禁刑的人"规定为退去强制事由，同时把被宣告全部缓刑的人等排除在外；但被排除的只是第4项リ的适用，第4项ロ从一开始就已经符合了。

尽管如此，刑事处分仍然极为关键，因为它直接影响在留特别许可的判断框架。入管法第50条第1款但书规定，对于被判处无期或者超过1年拘禁刑的人（被宣告全部缓刑的人，以及部分缓刑中未缓刑部分在1年以下的人除外）等，"只限于认定不许可其在日本居留会有欠人道上的考虑、存在特别情事的情形"，从而加重了要件。仅仅是非法残留（第24条第4项ロ）的案件，不属于这一但书加重要件的适用对象。这是一个有利的情况。但是，一旦实刑超过1年，这道加重要件就会落下来。

所以，争取不起诉处分、争取以略式命令处以罚金、争取附缓刑的判决，这些刑事辩护活动本身，就是在守住在留特别许可的前提条件。刑事和入管不能分开考虑，必须从一开始就作为一个整体来设计，原因就在这里。另外，刑事处分的走向，会因非法残留期间的长短、有没有非法就劳、有没有伪造文书等其他违反、是否主动出头、生活基础和家庭关系是否清晰等情况而有相当大的幅度，个案之间差别很大。

被逮捕之后，还能申请在留特别许可吗

可以。但是条文对申请的时点有限制，也有截止线。

入管法第50条第2款规定，在留特别许可的申请，由依收容令书被收容的外国人，或者受到监理措施决定的外国人，按照法务省令规定的手续向法务大臣提出。也就是说，申请权要在被依收容令书收容或者受到监理措施决定之后才产生。在此之前，能做的是提交资料、请求当局依职权作出许可。

而依据第50条第3款，在退去强制令书发付之后，就不能再申请了。这就是实质上的截止线。令书发付之后，救济就转入撤销诉讼、停止执行申请这样的司法途径，负担和难度都会大幅上升。此外，依据第50条第4款，在留特别许可只能在当事人服从第47条第3款的认定、第48条第8款的判定，或者法务大臣裁决异议无理由之后作出。

判断时要考虑的情况，在第50条第5款中有明文规定：希望居留的理由、家庭关系、素行、进入日本的经过、在日本居留的期间及其间的法律地位、成为退去强制理由的事实、人道上考虑的必要性，此外还要考虑国内外各种情势以及对日本国内非法滞在者产生的影响等其他情况。逾期滞留的案件，多数是作为第50条第1款第5项"法务大臣认为存在应当特别许可其居留的情事时"来审查的。作出不许可处分时，依据第50条第10款，必须迅速以载明理由的书面通知本人。

刚被逮捕时，本人的人身自由受到限制，无法自己去收集材料。正因为如此，从这个阶段起，就需要由辩护人和家人一起行动，整理出证明婚姻关系、亲子关系的文件，证明在日本实际生活状况的资料，以及与素行有关的资料。

在被查获之前主动行动，究竟意味着什么

对已经被逮捕的人来说，这好像是已经过去的事，但了解这个差别仍然有意义。

在违反调查开始之前，带着尽快出国的意思主动前往出入国在留管理官署出头的，属于入管法第24条之3第1项イ。这种情况下依出国命令出国的，上陆拒绝期间依第5条第1款第9项ホ为1年。相对地，在违反调查开始之后才表明出国意思的，属于同项ロ，之后若想以短期滞在来日本，依第9项ヘ就是5年。更进一步，如果因为被查获而不再满足第24条之3第2项、第3项、第4项的要件，出国命令本身就用不上了，只能走退去强制，结果是第9项ハ的5年或者第9项ニ的10年。

在在留特别许可的场合也是一样。令和6年3月修订、同年6月10日施行的在留特别许可指针，把在留特别许可定位为"对本应被强制退去出境的外国人例外地、恩惠性地给予的措施"，同时明确写明，"该外国人为申告非法滞在而主动前往地方出入国在留管理官署出头"这一情况，会作为积极要素加以考虑。另一方面，非法滞在的长期化则会被评价为消极要素。

而且，即使已经被逮捕，"主动行动"依然有意义。在收到第47条第3款的通知之前把方针定下来并表明意思；在刑事程序中具体地展示反省和真实的生活状况；如果要争取继续居留，就从早期开始一点一点积累材料。这些都是被捕之后本人和家人仍然可以自己选择的行动。如果读到这篇文章的人，身边还有处于非法残留状态、尚未被查获的家人或朋友，那么对那个人来说，イ这条路仍然是开着的。

本所介绍

舟渡国际法律事务所（东京都丰岛区高田三丁目4番10号 布施大厦本馆3楼），由松村大介律师（第一东京律师会所属，登录号59077，2019年登录）主持，以中国籍委托人为中心的外国人刑事辩护和入管手续为主要注力领域。

本所体制上有三个特点。第一，从逮捕之初的会见，到公判辩论终结，全部环节由松村律师本人直接负责，不由事务员或者年轻律师代办。第二，配备常驻的中文专属翻译，熟悉外国人案件。除了侦查机关指定的翻译之外，委托人可以使用站在自己一方立场上工作的翻译。在讯问中不知道自己的说法被怎样翻译出去，是外国人刑事案件中最严重的问题之一。第三，刑事程序结束之后的在留资格更新、变更等事项，由合作的行政书士一站式处理。

下面介绍两件相关的解决案例。

案例D-1（一次手续即取得难度很高的在留特别许可）　委托人以观光目的来到日本，与日本女性之间有了孩子，但已经丧失在留资格，因非法滞在被逮捕、起诉。当时婚姻和认领手续尚未完成，一度被当局拒绝受理。松村律师从宪法的角度与当局交涉，促成了婚姻和认领的成立，并以入管法违反的刑事审判为着眼点实施了被告人询问和证人询问。在国籍国几乎不出具公文书的困难条件下，仍然收集到有利证据，并通过分析入管当局过去的许可案例，一次手续就取得了在留特别许可。

案例D-2（救助面临强制退去危机的女性）　当事人因冤案被指控助长非法就劳，面临强制退去的危机。针对"退去强制事由不要求故意过失"的既有实务，本所提起诉讼追问责任主义的射程，一直争到上诉审。其后，入管方面认可了在留特别许可。

首次咨询免费。费用根据个案情况另行报价。当事人被羁押的情况下，也接受家属的咨询。

结语

被逮捕之后的时间，对本人和家人都是沉重的。但即使在这段时间里，第24条之3第1项ロ的余地是否还在、刑事处分能减轻到什么程度、为在留特别许可能积累多少材料，都会因为有没有行动而不同。不要一个人去判断是不是已经太迟，请尽早把事实经过讲给专业人士听。

本文为一般性说明，个案请直接向律师咨询。

过往解决案例均基于各自的具体情况，并不保证同样的结果。

执笔者

松村 大介（Matsumura Daisuke）／律师

第一东京律师会所属（登录号：59077／2019年登录）

舟渡国际法律事务所（东京都丰岛区高田三丁目4番10号 布施大厦本馆3楼）

以中国籍委托人为中心的外国人刑事辩护、入管手续为主要注力领域。

具有在觉醒剂取缔法违反（营利目的持有）案件中取得无罪判决、在特殊诈骗案件中取得不起诉处分、取得被认为难度很高的在留特别许可等解决实绩。

联系方式

舟渡国际法律事务所

网站：https://matsumura-lawoffice.jp/

微信ID：matsumura1119

本文的其他语言版本

日本語 / 繁體中文 / English / Tiếng Việt / 한국어